Prisao civil: devedor de pensao alimenticia

Saiu na Folha de hoje (15/07/09):

“Romário é preso por não pagar pensão dos filhos

Artilheiro da seleção brasileira na conquista da Copa de 1994, o ex-jogador Romário, 43, foi preso ontem à tarde por não pagar a pensão alimentícia a dois de seus seis filhos.
Por volta das 16h, ele foi levado à 16ª Delegacia de Polícia, na Barra da Tijuca, na zona oeste do Rio, onde mora. Até o fechamento desta edição, Romário, que se aposentou no final de 2007, permanecia no local, dividindo a cela com outros dois presos, que também não pagaram pensão alimentícia.

A decisão de prender Romário foi do juiz Antônio Aurélio Abi-Ramia Duarte. No seu despacho, determinou que o ex- -atacante pague R$ 50 mil para Mônica Santoro, ex-mulher do agora cartola do América. (...)

Romário já havia sido detido em agosto de 2004 por não pagar pensão. Na época, Mônica alegou que o ex-marido, que jogava pelo Fluminense, devia-lhe cerca de R$ 140 mil. O ex-atacante foi levado à delegacia por um oficial de Justiça com o apoio da Polícia Militar.

Naquele episódio, o atacante também alegou já ter pago. Mas ficou preso por cinco horas e só foi liberado depois de pagar R$ 65 mil, parte da pensão.”

Caso interessante para podermos falar de prisao civil. No Brasil a regra eh que ninguem eh preso por dever algo. Ou seja, a regra eh que no Brasil as penas privativas de liberdade soh sao aplicadas quando a pessoa comete um delito (crime ou contravencao penal). Mas existem duas excessoes que levam alguem ser preso sem ter cometido um delito. Eh o que chamamos de prisao civil. E pela Constituicao brasileira soh existem dois casos que permitem a prisao civil: o depositario infiel* e o devedor de pensao alimenticia. A materia acima eh um caso de devedor de pensao alimenticia. Quando o entao dono da VASP foi preso, tratava-se de depositario infiel. Em ambos os casos, as pessoas presas nao cometeram um crime, mas deixaram de cumprir suas obrigacoes.

Ao contrario da prisao penal, que eh uma forma de punicao, a prisao civil nao eh uma punicao, mas um “incentivo” para que a pessoa presa volte a agir conforme determinado pela lei o mair rapido passivel. Tanto eh assim que, ao contrario das penas privativas de liberdade estabelecidas pela justica penal, as prisoes civis nao tem um tempo determinado. Ninguem eh condenado a 3 meses de prisao por ter deixado de pagar a pensao alimenticia. A pessoa fica presa apenas ate o momento em que volta a cumprir suas obrigacoes. Tao logo Fulano pague a pensao alimenticia que deve, ele sera solto, como aconteceu em 2004, de acordo com a materia acima.

* Desde Dezembro do ano passado, o STF vem considerando que a prisao do depositario infiel eh ilegal por nao haver lei que a regulamente. Nao se trata de um caso de inconstitucionalalidade, ja que a Constituicao a autoriza no art 5º LXVII, mas eh ilegal porque as normas infraconstitucionais que a regulamentam vao contra tratados internacionais assinados pelo Brasil. Esses tratados, segundo o STF, embora nao estejam no mesmo nivel da Constituicao (ja que foram assinados antes da Emenda Constitucional 45, publicada em Dezembro de 2004), estao acima das normas infraconstitucionais e, portanto, nao podem ser contrariados por elas. Para quem viu o post sobre hierarquia de normas, os tratados internacionais sobre direitos humanos assinados antes de 2004 estao entre o topo e o meio da piramide. O tratados internacionais sobre direitos humanos assinados depois de 2004 estao no mesmo nivel da Constituicao. Por isso, atualmente, na pratica, soh ha prisao civil para o devedor de pensao alimenticia.

Hierarquia das normas e direito adquirido

Saiu na Folha de hoje (24/06/09):

“Congresso não pode reverter decisão do STF, afirma Mendes

Presidente do Supremo Tribunal Federal, Gilmar Mendes disse que não há possibilidade de o Congresso reverter a decisão do órgão de acabar com a exigência do diploma de jornalismo para o exercício da profissão.
"Não há possibilidade de o Congresso regular isso, porque a matéria decorre de uma interpretação do texto constitucional", disse.
Na Câmara, entidades que reúnem jornalistas têm discutido com deputados uma tentativa de criar uma nova regulamentação.
"Essa é uma decisão que vai repercutir sobre outras profissões. Em verdade, a regra da profissão regulamentada é excepcional, no mundo todo e também no modelo brasileiro", afirmou Mendes.”

O titulo esta errado. O que o Congresso nao pode fazer eh, atraves de uma lei, modificar a interpretacao do STF sobre algo que foi estabelecido pela Constituicao. Mas o Congresso pode aprovar uma emenda constitucional que modifica a propria Constituicao. Constituicao nao eh lei. Constituicao eh uma norma acima das leis. Se lah pelas tantas os congressistas aprovarem uma emenda constitucional que diga “nao sera permitido o exercicio da profissao de jornalista para aqueles que nao possuirem diploma de jornalismo”, apenas quem tem diploma de jornalismo poderia exercer tal profissao (exceto aqueles que ja estivessem exercendo tal profissao no momento da aprovacao da emenda, pois esses ja teriam direito adquirido, ou seja, o direito deles nao poderia mais ser modificado pela nova regra constitucional).

Existe uma hierarquia entre as normas. No topo de todas as normas esta a Constituicao Federal. No mesmo nivel se encontram as emendas constitucionais. A partir do momento que sao publicadas (depois de sua aprovacao e promulgacao), estas emendas passam a ter a mesma forca da Constituicao. Todas as normas infraconstitucinoais – ou seja, as normas abaixo da Constituicao – podem apenas regulamentar e complementar o que esta na Constituicao, mas elas nao podem contradizer o que foi estabelecido pela Constituicao. O que o STF decidiu eh que a Constituicao nao estabelece a obrigatoriedade do diploma para jornalistas e portando as normas abaixo dela nao podem regulamentar de forma contratia, isto eh, nao podem estabelecer a obrigatoriedade do diploma. Mas, a partir do momento que o Congresso decidir modificar a Constituicao – e ele pode fazer isso atraves das emendas constitucionais – o diploma pode, sim, se tornar obrigatorio.

Reparem que, no texto entre aspas, em nenhum momento o ministro disse que o Congresso nao pode modificar a Constituicao. O que ele disse foi que o Congresso nao pode regulamentar de forma contraria ao que esta na Constituicao. Ou seja, ele esta se referindo apenas as normas infraconstitucionais. Tomem cuidado quando forem interpretar o que os magistrados dizem, especialmente os das cortes mais importantes. Os termos que eles usam sao muito precisos e, por isso, tentar utilizar sinonimos pode acabar gerando erros.

Homem nao eh estuprado

A Thais Marques me mandou essa noticia que saiu ontem (19/06/09) no G1:

"Jovem russa vai presa após sedar e abusar sexualmente de dez homens

Um russa de 32 anos, identificada apenas como Valeria K., está sendo acusada pela Justiça de seu país de ter sedado e abusado sexualmente de dez homens na cidade de Tambov, segundo a agência russa "Life".

De acordo com a agência, a polícia ficou chocada quando descobriu que era uma mulher bonita e jovem a misteriosa pessoa que havia abusado sexualmente de dez homens após sedá-los com clonidina.

Após conhecer a vítima, Valeria a convidava para ir até sua casa. Quando chegavam à residência, ela dava uma bebida misturada com a droga, o que provocava sonolência durante quase 24 horas.

Depois que o homem estava sedado, ela tirava a roupa e mantinha relações sexuais com ele. Segundo a agência "Life", Valeria usava uma espécie de corda para apertar a genitália masculina, para que a vítima mantivesse a ereção.

Alguns homens foram parar no hospital com intoxicação por clonidina e com uma lesão no pênis. Mas eles pouco lembravam sobre a mulher misteriosa e sobre o que havia acontecido.

Quando foi finalmente identificada, Valeria foi presa. No entanto nem todos os homens pretendem apresentar queixa contra ela."

O termo tecnico correto seria "violentado", e nao abusado (que nao possui significado tecnico). Quando um homem eh obrigado a manter relacoes sexuais com uma mulher contra a sua vontade, ele eh violentado. Apenas uma mulher pode ser vitima em um estupro. Estupro eh quando ha a introducao do penis na vagina contra a vontade da mulher.

Para quem trabalha com traducao, cuidado: o termo em ingles, "rape", eh utilizado tanto para o atentado violento ao pudor quanto para o estupro. Mas, quando traduzimos para o portugues, temos que diferenciar entre estupro e atentado violento ao pudor.

Alem disso, como ja vimos, o que fazemos na delegacia nao eh apresentar queixa, mas noticia-crime.

Materia nao eh prova

Saiu na Folha de hoje (09/06/09):

“Para lei brasileira, não há morte sem corpo

(…)

Na legislação brasileira, a regra é que não há morte sem corpo. A exceção à regra é quando a Justiça declara a morte presumida de uma pessoa, como prevê o Código Civil Brasileiro, de 2002. O documento é equivalente ao atestado de óbito.

A morte presumida ocorre, diz o Código Civil, "se for extremamente provável a morte de quem estava em perigo de vida". É o caso dos passageiros do voo 447. Já foram localizados destroços da aeronave e, até ontem, corpos de 24 pessoas.

Porém, o mesmo código diz que a declaração de morte presumida "somente poderá ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguações". Isso significa que, enquanto as autoridades não declararem suspensas as buscas, ou ao menos admitirem que não há mais possibilidade de serem localizados os corpos, os familiares não poderão pedir à Justiça a declaração de morte presumida dos desaparecidos.

(…)
A advogada Maria Helena Bragaglia diz que é preciso recolher provas de que a pessoa estava no voo. "Podem ser documentos oficiais ou não. Comprovante de compra da passagem no cartão de crédito ou até notícia de jornal com a lista dos passageiros. Se tiver declaração oficial do governo ou da empresa aérea, melhor ainda."

Primeiro, o titulo da material contradiz o que esta no corpo da materia. Fica obvio que na lei brasileira eh possivel a morte sem corpo. Esta escrito na propria materia!

Mas o mais importante eh notar a declaracao da advogada de que noticia de jornal constitui uma prova. Eh obvio que nao constitui. Um juiz nao pode declarar que alguem esta morto porque o jornal resolveu “matar” tal pessoa. A noticia do jornal nao eh uma prova, ela apenas reporta a existencia de uma prova. Pela logica da advogada, bastaria o jornalista colocar o nome do presidente na lista publicada pelo jornal para o juiz declarar que o presidente esta morto.

Isso serve como lembrete para os jornalistas sobre a responsabilidade de sua funcao. Muito advogado e membro do Ministerio Publico tenta influenciar o conteudo da materia do jornalista para, depois, usar a mesma materia como forma de convencer o magistrado de que determinado fato ocorreu.

Durante o curso de direito para os trainees da Folha fazemos um exercicio chamado ‘Como eh que ficou’, em que os trainees apuram materias de verdade, e precisam conversar com juizes, advogados, policiais e promotores. Em mais de 90% dos exercicio que fizemos ate hoje, ao menos uma das partes tentou passar uma informacao errada ao jornalista na esperanca de que o jornalista comprasse sua versao e, depois, ela pudesse usar a materia no processo.

SAR: Search and Rescue (Busca e salvamento)

Saiu na Folha de ontem (05/06/09):

"O empenho da Força Aérea e da Marinha em descobrir os restos do Airbus da Air France não é uma mera questão humanitária ou patriótica, por ter o acidente ocorrido com avião que saiu do país.

É uma questão legal. Convenções internacionais definem a área de responsabilidade brasileira em operações de SAR (search and rescue), ou busca e salvamento. A área inclui as costas do país e se estende por boa parte do Atlântico Sul, até o meridiano de 10 Oeste."

A informacao na materia esta errada. Nao existe uma obrigacao legal. A materia se refere a uma circular da IMO na qual os governos declaram onde estao dispostos e possuem capacidade tecnica para realizarem operacoes de busca e salvamento. Eh apenas um plano de atuacao e cooperacao e nao uma obrigacao juridica

(www.imo.org/includes/blastDataOnly.asp/data_id%3D14518/1-Corr-4.pdf)

Os governos nao tem obrigacao de obedecerem esse plano (embora, obvio, causaria vergonha um governo dizer que possui capacidade para algo e, na hora que precisa provar sua capacidade, retroceder em suas afirmacoes). O primeiro ponto da circular (repare que nao eh artigo, pois nao eh uma regra juridica), diz claramente: "This circular contains information on current availability of Search and Rescue (SAR)" [essa circular contem informacao acerca da disponibilidade atual de busca e salvamento). Eh so algo que os governos tentam colocar a disposicao para coordenarem seus esforcos.

Se olharmos a figura abaixo, na qual estao as coordenadas exatas da area para a qual o governo brasileiro diz possuir capacidade de busca e resgate, veremos que areas nas quais o rescue and search seria normalmene feito por outros governos tambem podem estar dentro daquela disponibilizada pelo governo brasileiro. Por exemplo, a ilha de Ascension (que pertence ao Reino Unido) esta dentro da area na qual o Brasil poe sua capacidade de busca e resgate a disposicao. Ora, o Brasil nao tem obrigacao de fornecer servicos de busca e resgate a sua majestade, mas informa ao mundo que, se necessario, possui capacidade de faze-lo naquela regiao.

(obrigado ao Andre, ex-trainee da Folha e leitor fiel, por ter me alertado para a materia)

Territorialidade de aeronaves

Saiu na Folha de hoje (02/06/09):

“A tripulação de um voo Paris-Rio da TAM avistou focos luminosos em alto-mar ontem de manhã, a aproximadamente 1.300 km de Fernando de Noronha (PE). A companhia aérea confirmou a informação em nota divulgada à noite. A TAM diz que entrou em contato com as autoridades aeronáuticas para avisar o fato.
Embora insista em que as luzes não constituem provas de destroços e podem ser, por exemplo, navios, a Aeronáutica relata que os focos foram avistados cerca de 10 minutos antes de a aeronave da TAM ingressar no espaço aéreo brasileiro.
A mesma informação foi dada pelo presidente em exercício, José Alencar. "Há uma notícia, mas muito vaga, que um avião da TAM teria visto alguma coisa pegando fogo em uma região do Atlântico", disse.
O relato aponta região coincidente com a de onde o Airbus teria enviado o último sinal de localização ao controle aéreo.
Como os pontos luminosos estavam no espaço aéreo do Senegal, a FAB (Força Aérea Brasileira) repassou a informação para a coordenação de busca do país africano, trazendo à tona a indefinição sobre quem comandará as investigações.
A dúvida existe porque, mesmo que tenha caído em águas senegalesas, o último contato da aeronave - considerada território francês - foi com o controle aéreo brasileiro.”

Errado. A aeronave comercial nao eh territorio frances. Esse eh uma daquelas lendas urbanas que ninguem sabe direito quem inventou. Se fosse territorio frances, as pobres faxineiras que limparam o aviao la no Galeao teriam que ter apresentado seus passaportes a agents de fronteira franceses para terem acesso ao aviao.

Uma aeronave comercial nao eh parte do territorio do pais a qual pretence (ou o que chamamos de “pais de sua bandeira”). Ela pertence a uma empresa francesa, mas nao eh parte do territorio daquele pais. Se voce aluga um carro e decide ir ao Paraguai com ele, o seu carro nao passa a ser territorio do governo brasileiro soh porque voce cruzou a fronteira. Ele continua pertencendo a uma empresa de locacao brasileira.

E de quem eh a responsabilidade pelas buscas? Bem, do ponto de vista politico e moral, de todos os tres paises. Do ponto de vista juridico, ninguem sabe. Isso vai depender de onde ele caiu. Se ele caiu em territorio brasileiro, a responsabilidade eh do governo brasileiro (mais um argumento para acabar com o mito da territorialidade de avioes e navios comerciais). Se foi no territorio do Senegal, a responsabilidade eh do governo senegales. Se foi em aguas internacionais, a responsabilidade de ajudar eh de qualquer um que possa faze-lo sem colocar em risco a sua seguranca ou a de outra pessoa. Mas a responsabilidade de procurar eh do governo frances porque, em aguas internacionais, impera as leis e a jurisdicao do pais no qual a aeronave esta resgistrada. No caso, a Franca, se ela quiser procurar.

Autonomia funcional

Saiu na Folha de hoje (20/04/09):

"A despesa com passagens aéreas para os nove ministros do TCU (Tribunal de Contas da União) chegou a R$ 720.344,38 no ano passado, o que representa aumento de 45,2% em relação a 2007 e corresponde a uma média de R$ 80 mil anuais por integrante da corte. O TCU é o responsável por fiscalizar a aplicação do dinheiro público.

Os valores não incluem as cotas individuais a que os ministros do TCU têm direito a gastar livremente por ano com passagens, no valor de R$ 43,2 mil para cada um deles. Nos dois últimos anos, somente o ministro Raimundo Carreiro não usou a benesse."

Se o Brasil tem 3 poderes - judiciario, legislativo e executivo -, voce ja parou para se perguntar onde os tribunais de conta se encaixam?

Embora leve o nome de 'tribunal', o TCU, os TCEs e os TCMs nao sao orgaos do judiciario. Sim, as autoridades maximas do TCU sao chamadas ministros, da mesma forma como as autoridades maximas do judiciario. Mas o nome do cargo nao tem conexao com os cargos. Ministro por ministro, o executivo tambem tem ministros (da fazenda, da justica, do trabalho, etc). Os tribunais de conta sao orgaos apendices do legislativo. "Apendice" porque ele nao esta submetido a uma relacao direta. Ele tem o que chamamos de autonomia funcional. Em outras palavras, ele funciona independente da vontade do resto do poder legislativo, da mesma forma que o ministerio publico eh um orgao apendice do poder executivo: ele funciona de forma autonoma, independendo da vontade do presidente da republica. Mas isso nao quer dizer que ele seja um poder em si. Significa apenas que ele atua de forma independente.

Essa independencia eh importante para ambos os orgaos porque suas funcoes estariam comprometidas se todas as vezes que fossem atuar tivessem que obter o aval do presidente da republica ou do congresso nacional. Para o ministro da fazenda fazer alguma coisa, ele precisa da autorizacao previa do presidente da republica. Isso porque ele esta subordinado diretamente ao poder executivo. Mas tente imaginar se todas as vezes que o TCU fosse condenar a prestacao de contas de uma autarquia publica ele tivesse que pedir autorizacao ao presidente do congresso, ou se todas as vezes que o ministerio publico fosse processar o poder publico ele tivesse que pedir autorizacao ao chefe maximo do poder publico. Nao funcionaria. Eh por isso que, embora facam parte daqueles poderes, essas duas instituicoes - tribunais de contas e ministerio publico - possuem autonomia funcional.

Gravidade dos crimes

Saiu na Folha de hoje (07/03/09):

“Arcebispo afirma que aborto é mais grave que estupro

Dom José defende não excomungar o padrasto da menina de nove anos, que a estuprou

Ele afirmou que Lula é um católico "mais ou menos" por ter criticado a decisão de excomungar mãe e médicos responsáveis pelo aborto

O arcebispo de Olinda e Recife (PE), dom José Cardoso Sobrinho, disse ontem que o aborto é um crime mais grave que o estupro ao defender a excomunhão da mãe e dos médicos responsáveis pela interrupção da gravidez de uma menina de nove anos e não a do padrasto da garota, que admitiu tê-la estuprado. Ele ainda afirmou que o presidente Lula, que condenou a decisão da igreja, é um "católico mais ou menos".”

Nao vou entrar no debate religioso, mas eh um bom gancho para explicar que a lei canonica (a lei da igreja catolica romana) nao eh usada pelo governo brasileiro.

O Codigo Penal, que eh a lei aplicavel no Brasil, agrega os crimes em grandes grupos (ou “titulos”). Esses titulos dizem respeito a vitima. Por exemplo, o Titulo I contem os crimes contra a pessoa; o Titulo II, os crimes contra o patrimonio; o Titulo III contem os crimes contra a propriedade immaterial, etc. Os titulos sao, por sua vez, divididos em capitulos. Por exemplo, os crimes contra a vida sao agrupados em crimes contra a pessoa, contra a honra, contra liberdade individual, etc. No caso especifico dos crimes contra a liberdade individual, o legislador resolver dividi-los ainda mais, e criou secoes. Logo, ameacar alguem (art 147) eh um dos crimes contra a liberdade pessoal, que eh uma secao dos crimes contra a liberdade individual, que por sua vez eh um capitulo dos crimes contra a vida.


A primeira impressao que temos quando olhamos a tabela acima eh a de que os titulos, capitulos e secoes estao ordenados em ordem de importancia. O homicidio (art 121), eh um crime contra a pessoa, que faz parte do titulo dos crimes contra a vida. Ele, que na tabela abaixo vem antes, com certeza, eh mais grave do que o furto, que faz parte dos crimes contra o patrimonio. Correto? Nao!

A gravidade de um crime nao esta na ordem em que ele aparece, mas no quanto de pena que ele acarreta, se ele eh apenado com reclusao (mais grave) ou detencao (menos grave) e se ele eh hediondo ou nao.

Exemplos: O furto (art 154) eh um crime muito menos grave do que o roubo (art 157), embora este venha depois daquele no Cogido Penal. O primeiro acarreta pena de reclusao de 1 a 4 anos. O segundo, pena de reclusao de 4 a 10 anos. Outro exemplo? O latrocinio (roubo seguido ou precedido de morte), que eh um dos crimes contra o patrimonio e mora dentro do capitulo “Roubo e extorsao”, eh muito mais grave do que o homicidio simples, que eh um crime contra a pessoa e, portanto, contra a vida. A pena do latrocinio varia entre 20 e 30 anos de reclusao. A do homicidio varia entre 6 e 20 anos de reclusao. E o que isso tem a ver com o aborto da materia?

O aborto eh um crime contra a vida (ou para ser mais preciso, contra a expectativa de vida do feto), e mora no capitulo dos crimes contra a pessoa. Ja o estupro eh um crime contra os costumes e mora no capitulo dos crimes contra a liberdade sexual. Mas o fato de o aborto ser um crime contra a vida e o estupro ser um crime contra os costumes nao faz aquele ser mais grave do que esse, segundo a lei brasileira. Pelo contrario. O crime de aborto eh punido com detencao de 1 a 3 anos para a gestante que o provoca ou permite/pede para que ele ocorra, e reclusao de 1 a 4 anos para quem o provoca com o consentimento da gestante. Ja o estupro possui uma pena de reclusao de 6 a 10 anos.

Mais um detalhe: como no caso acima a gravidez foi resultado de um estupro, o aborto sequer eh um delito para a lei brasileira, ou seja, nao ha pena alguma; enquanto o estupro, por ter sido cometido pelo padrasto, tem a pena aumentada pela metade, ou seja, a pena fica entre 9 e 15 anos.

Estupro e estigma

Saiu na Folha de hoje (22//12/08):

“A polícia do Rio de Janeiro investiga a suspeita de que um homem preso na noite do último sábado possa ter matado a remadora do Flamengo Priscila da Silva Souza, 26.

Francisco Itamar Nonato Pedrosa, 41, foi preso por policiais militares na favela Parque da Cidade, onde a atleta foi morta.

Acusado de estuprar na região, em janeiro deste ano, uma moradora de 52 anos, o suspeito foi capturado e espancado por moradores antes de ser entregue aos policiais do 23º batalhão (Leblon).

Após receber atendimento médico, Pedrosa foi encaminhado ao 15º DP (Gávea). Na delegacia, ele foi reconhecido pela suposta vítima do estupro.”

Eh por colocacoes como a feita na material acima que os crimes sexuais continuam a carregar uma conotacao tao pesada para suas vitimas.

Do ponto de vista medico-cientifico, eh relativamente facil apurar se houve um estupro ou atentado violento ao pudor. Esses crimes, via-de-regra, causam danos fisicos e deixam sequelas que demoram para desaparecer e, as vezes, jamais desaparecem. O Instituto Medico Legal ou, na falta dele, um medico pode verificar a ocorrencia desses crimes com exames clinicos, ainda que nao tenha havido testemunha. Nao cabe ao reporter colocar em duvida a ocorrencia do crime. A vitima ja tem de lidar com todas as consequencias fisicas, emocionais, morais e sociais deste crime, e nao precisa de um jornalista colocar em duvida seu sofrimento.

Linguagem juridica vs linguagem precisa

Saiu na Folha de hoje (16/12/08):

"Homicídio é um crime pouco freqüente no Tatuapé. Segundo a pesquisa DNA Paulistano, do Datafolha, apenas 4% dos moradores conhecem alguém que tenha sido assassinado no próprio bairro, um dos menores percentuais da cidade. Por outro lado, o distrito tem o segundo maior índice da cidade para assalto, roubo e agressão - 14% dos moradores disseram já ter sido vítima de um destes crimes no período de um ano. As maiores vítimas são as mulheres -16%, contra 13% dos homens- e pessoas com renda superior a dez salários mínimos -20%."

Uma vez por mes recebo um email de alguem dizendo que eu nao deveria condenar o uso dos termos assalto ou assissinato, normalmente dizendo que isso eh preciosismo juridico. A propria existencia e moto deste blog eh uma prova que nao eh essa a intencao. Pois bem, a materia acima ajuda a explicar por que devemos evitar o uso dos dois termos, que nao tem qualquer sentido tecnico e soh criam confusao na cabeca do leitor.

Na primeira parte, o reporter diz que homicio eh um crime pouco frequente, e que apenas 4% conhecem alguem que tenha sido assassinado. O problema eh que o percentual de pessoas que conhece alguem vitima de homicidio pode ser ainda menor, ja que ninguem sabe o que o reporter entende por assassinato. Ele pode querer dizer homicidio, mas ele pode estar tambem tentando dizer qualquer outra forma de morte violenta, como o latrocinio (roubo seguido ou precedido de morte, que era o caso da materia acima), a lesao corporal seguida de morte, o infanticidio, o envenenamento com resultado morte, o estupro com resultado morte etc etc etc. Em outras palavras, porque o reporter nao utilizou o termo correto, a informacao dada eh inutil pois assassinato nao tem um significado especifico e o leitor nao tem como descobrir do que ele esta falando.

A mesma coisa ocorre com a segunda parte: ele diz que 14% das pessoas conhecem ter sido vitima de roubo (que eh um termo tecnico), ou assalto ou agressao, que nao sao termos tecnicos. O que o reporter quis dizer com assalto? Extorsao? Extorsao mediante sequestro? Furto? Furto qualificado? Apropriacao indebta? E o que ele quis dizer com agressao? Tentativa de homicidio? Lesao corporal? Maus tratos? Vias de fato? Rixa? Estupro? Atentado violento ao pudor? Nao da pra saber pois todos os delitos sao, de uma forma ou de outra, uma agressao ao individuo, ao Estado e a sociedade.

Eh como usar "coisa" para descrever um objeto especifico: voce sabe que a pessoa se refere a algum objeto, mas nao tem qualquer ideia sobre a que objeto ela se refere. Pode ser uma cadeira, pode ser um aviao, pode ser um jornal. Tentar utilizar a linguagem correta nao eh preciosismo linguistico: eh bom senso.

Sigilo telefonico

Saiu na Folha de ontem (10/12/08):

"Em ato inédito, o STJD reivindicou dados telefônicos dos envolvidos na denúncia da FPF (Federação de Paulista de Futebol) de suposta tentativa de manipulação nos resultados no jogo final do Brasileiro. Foram pedidos dados de correspondência e as contas de telefones fixos e celulares da entidade e do São Paulo, no inquérito que investiga o caso.
Só que o tribunal esportivo não tem essa prerrogativa. A Constituição Federal determina que o sigilo de correspondências e ligações é inviolável. Só podem ser quebrados por ordem da Justiça comum.
Os pedidos de dados telefônicos foram feitos em despacho do presidente do tribunal, Rubens Approbatto, que é ex-presidente da OAB Nacional.
Os envolvidos estão ameaçados de punição por não cumprir decisão do tribunal. As penas são multa ou suspensão.
(...)
Em seu despacho, Approbatto, que alegou não saber os números, não especifica quais contas de telefones celulares e fixas devem ser entregues. Pede as de São Paulo e as da FPF dos sete dias antes do jogo.
Em processos criminais, as quebras de sigilo são autorizadas por um juiz em números certos. "Acho que isso não cabe. Só um juiz pode pedir o sigilo. É como o sigilo bancário", afirmou o vice jurídico do São Paulo, Kalil Rocha Abdala, que decidirá com sua diretoria se atende o pedido do tribunal.
A assessoria de imprensa da federação informou que não iria se pronunciar sobre o caso.Ainda são reivindicados ao São Paulo à FPF protocolos de correspondências, documentos, convites ou envelopes.
(...) Será analisado se houve infrações de pessoas ao CBJD por dar ou prometer vantagens a árbitro ou a dirigente. E também se houve falsa comunicação de crime à CBF. As penas vão de suspensões a exclusão."

Como a materia explicou, o presidente do STJD nao pode ordenar a quebra do sigilo telefonico das partes. O STJD eh um tribunal arbitral, e tribunais arbitrais soh podem ligar com direitos patrimoniais disponiveis, e o sigilo de comunicacao e correspondencia nao eh um direito patrimonial e, portanto, nao pode ser objeto de decisao da justica arbitral, qualquer que seja ela.

Ademais, o inciso XII do art 5º da CF diz que o sigilo soh pode ser qubrado "por ordem judicial (...) para fins de investigação criminal ou instrução processual penal". Em outras palavras, o sigilo soh pode ser quebrado em um inquerito policial ou em uma acao criminal. Como a justica arbitral soh pode julgar causas patrimoniais disponiveis (o que exclui todas as causas criminais), ela jamais poderia ordenar a quebra do sigilo.

Juiz natural & distribuicao

Saiu ontem na Folha (10/12/08):

"A Polícia Federal prendeu ontem o presidente do Tribunal de Justiça do Espírito Santo, Frederico Guilherme Pimentel, e outras seis pessoas -entre elas dois desembargadores e um juiz- suspeitas de participar de um esquema de venda de decisões judiciais.
Na ação, que mobilizou policiais da divisão de inteligência da PF em Brasília, foram presos dois advogados e a diretora de distribuição de processos do tribunal, além de um membro do Ministério Público, contra quem não havia mandado de prisão. Ele foi detido por porte de arma de uso restrito.
(...)
Os detidos são suspeitos de fazer parte de um esquema que tinha advogados numa ponta e desembargadores em outra. Os advogados acertavam com clientes a compra das decisões do TJ e pagavam à chefe de distribuição para que os processos fossem encaminhados aos desembargadores da suposta quadrilha. Finalmente, os desembargadores julgavam as ações favoravelmente aos clientes dos advogados."

A distribuicao eh um dos elementos do processo que pouca gente presta atencao, mas que eh fundamental para o bom andamento do processo e a imparcialidade das decisoes.

A lei brasileira esta baseada em um principio chamado de "juiz natural". Este principio estabelece que existe apenas um magistrado adequado para julgar cada caso. Uma acao criminal (homicidio, por exemplo) nao pode ser julgada por uma vara de familia (que trata de divorcios, separacoes etc). Se o juiz de familia julgar a acao criminal aquele processo estara contaminado porque ele nao era o juiz natural para julgar aquela acao.

Mas nas grandes comarcas (capitais e cidades grandes do interior), bem como nos TJs, normalmente existe mais de uma vara (nas comarcas) e mais de uma turma (nos TJs) especializadas no mesmo assunto. Por exemplo, em Campinas existem 4 varas de sucessoes, e cada uma delas tem um juiz diferente. Qualquer uma dessas varas pode julgar uma causa relativa a heranca de alguem que morreu em Campinas. Mas isso nao contradiz o principio do juiz natural que estabelece que ha apenas um unico magistrado adequado para julgar determinada causa? Nao. A razao de existir mais de uma vara sobre o mesmo tema eh simples: o acumulo de processos. Uma unica vara de sucessoes nao conseguiria lidar com todas as causas sucessorias de Campinas e, por isso, foram criadas outras tres. O principio do juiz natural diz que a acao devera ser julgada pela vara de sucessoes de Campinas, mas nao diz qual. Quando uma nova acao sucessoria chega ao forum de Campinas, existe um sorteio para saber em qual das 4 vara ela sera julgada. Esse sorteio (chamado de "distribuicao") acontece para evitar que quem entra com a acao possa escolher qual das 4 varas/magistrados ira julgar sua acao, mantendo, assim, a independencia do judiciario e a impossibilidade de viciar a decisao.

Obviamente, se houve o comprometimento da distribuicao das acoes, os processos que foram afetados sao imediatamente nulos, pois desrespeitaram o principio basico da imparcialidade do judiciario.

Estupro, atentado violento ao pudor e presuncao de violencia

Saiu na Folha de hoje (8/12/08):

"À noite, como no autorama, o mais tradicional ponto de encontro homossexual de São Paulo, dentro do parque Ibirapuera (zona sul), carros, motos e bicicletas cortam as pequenas alamedas do Paturis, um parque descuidado. São gays à procura de sexo, pago ou não.
Em menor número, mulheres e meninas também se prostituem ali. Atualmente, além de tentar prender o serial killer que acredita ter matado 13 homens, a polícia está atrás de cinco homens que foram denunciados pelo estupro de uma menina de dez anos. Os policiais sabem que os criminosos deram à criança R$ 2,50 em troca de sexo."

Se Fulano da dinheiro para uma prostituta e fazem sexo, nao ha crime algum, pois prostituicao nao eh crime no Brasil. Mas se fulano da dinheiro para uma crianca para fazer sexo com ela, houve o crime de estupro. Mesmo que a crianca (ou adolescente) queira e/ou aceite. Eh o que chamamos de "presuncao de violencia". Quando se pratica sexo com uma crianca ou adolescente menor de 14 anos, existe a presuncao de violencia. Isso ocorre tanto no estupro (penetracao do penis na vagina) quanto no atentado violento ao pudor (qualquer outra forma de sexo, entre heterosexuais ou homosexuais femininos ou masculinos). Para a lei, uma pessoa menor de 14 anos nao tem maturidade intelectual suficiente ainda para ponderar todas as consequencias de suas acoes.

Nao eh soh a/o menos de 14 anos. Manter relacao sexual com uma pessoa debil mental, nao importa a idade da pessoa, tambem gera a violencia presumida.

E, ainda que a vitima seja maior de idade e nao seja alienada mental, havera presuncao de violencia se ela de qualquer forma esta com suas funcoes intelectuais alteradas ou nao pode oferecer resistencia. Por exemplo, se alguem pratica sexo com uma pessoa embriagado/a, tambem estara praticando estupro e/ou atentado violento ao pudor, pois a vitima por estar alcolizada nao conseguia ter completo controle de suas funcoes e, portanto, nao consegue oferecer resistencia. O mesmo vale para alguem drogado.

Ainda que a pessoa no inicio queira fazer sexo, se no meio da relacao sexual ela mudar de ideia e pedir ao parceiro/a para parar, se o/a parceiro/a nao parar, estara praticando o crime de estupro e/ou atentando violento ao pudor. Nao importa se sao marido-esposa, namorados ou desconhecidos. A partir do momento em que houve o "nao" ou "para", a outra parte tem de parar ou estara cometendo um crime. A famosa "hoje nao porque estou com dor de cabeca" tem de ser respeitada ou quem nao a respeita estara cometendo um crime.

Por fim: a profissao da vitima nao tem qualquer relevancia. Uma prostituta (ou um prostituto) nao tem obrigacao de praticar sexo com o cliente. Se ele ou ela disser "nao", mesmo depois de ja terem comecado a fazer sexo, e o cliente nao parar, o cliente estara cometendo um crime. Da mesma forma, se a prostituta concordou em fazer sexo vaginal e lah pelas tantas o cliente a forca a fazer qualquer outro tipo de sexo (anal, por exemplo), ainda que nao tenha ocorrido crime na primeira modalidade (vaginal), pois ambas as partes queriam aquele tipo de sexo, ocorreu crime na segunda "modalidade" (anal), pois o sexo nao foi consensual.

Advogados de defesa

Saiu na Folha de hoje: (03/12/08):

"A defesa de Daniel Dantas apresentou ontem mesmo recurso contra a condenação e afirmou que a sentença do juiz Fausto De Sanctis é "delirante". Nélio Machado, advogado do banqueiro, disse que o recurso objetiva demonstrar a nulidade da sentença e a inconsistência da acusação.
"A sentença é delirante. O juiz aplaudiu a si próprio. A pena é despropositada. Nem estupradores têm uma pena tão grande." Para o advogado, "o juiz é suspeito e a sentença ratifica a suspeição dele"
Machado afirma que não dá para imaginar que De Sanctis excluiu a prisão para transmitir a imagem de ponderado. "Não dá para parecer um juiz ponderado condenando um réu primário a dez anos de prisão. Mesmo que pudesse condenar, ele não poderia dar uma pena de homicídio qualificado.""

E no texto seguinte:

"Criminalistas consideraram "exacerbada" a sentença do juiz Fausto Martin De Sanctis. O advogado Antônio Cláudio Mariz de Oliveira diz que "foi correta" a decisão de permitir que Daniel Dantas recorra em liberdade, mas considerou "elevada" a pena de dez anos de prisão, multa de R$ 1,425 milhão e reparação de R$ 12 milhões.
Na sua opinião, Daniel Dantas não criou nenhum embaraço para o processo: "Não é um crime confirmado, mas uma tentativa de corrupção", afirma Mariz de Oliveira."

Varios erros dos advogados:

"Nem estupradores têm uma pena tão grande". A pena para o crime de estupro simples (art 213 do Codigo Penal) eh de 6 a 10 anos. Logo, eh possivel, sim, um estuprador ser condenado a 10 anos de prisao. Em suas formas qualificadas, o estupro tem uma pena de ate 14 anos (se ha lesao corporal grave) ou 25 anos (se a vitima morre). E mesmo se o crime cometido for estupro simples, a pena pode ser aumentada em ate 2.5 anos se mais de uma pessoa estiver envolvida, ou ate 5 anos se o criminoso for ascendente, padrasto, tio, irmão, cônjuge, companheiro, tutor, curador, preceptor ou empregador da vítima.

"Não dá para parecer um juiz ponderado condenando um réu primário a dez anos de prisão". Na verdade, dah sim. A primariedade do reu nao esta relacionada a sua pena. O crime de latrocinio, por exemplo, tem uma pena que varia de 20 a 30 anos. Logo, o juiz necessariamente teria que aplicar uma pena acima de 10 anos. A pena eh relativa ao crime, e nao a primariedade. A primariedade eh apenas um entre muitos outros elementos que o magistrado utiliza para determinar a pena entre os valores minimo e maximos previstos pela lei. Quando o juiz estabelece a pena ele olha a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, os motivos, as circunstâncias e conseqüências do crime, bem como ao comportamento da vítima. Reparem que a primariedade sequer esta mencionada de forma explicita nesta lista (art 59 do Codigo Penal), mas implicito nos antecedents

"Ele não poderia dar uma pena de homicídio qualificado.". Claro que nao poderia, e nao o fez. Ele aplicou a pena para o crime de corrupcao ativa, que varia entre 2 e 12 anos. Ou seja, ele sequer aplicou a pena maxima. Se ele tivesse aplicado uma pena de homicidio qualificado, a pena variaria de 12 a 30 anos (art 121 § 2° do Codigo Penal).

"Não é um crime confirmado, mas uma tentativa de corrupção". Aqui ele quiz dizer consumado. Crime consumado eh aquele no qual o criminoso eh bem sucedido em sua intencao criminosa.

Sempre que for conversar com um jurista, seja advogado, magistrado ou MP, cheque, pois falamos muita bobagem.

Poder regulatorio x poder punitivo

Saiu hoje na Folha (2/12/08):

"O ministro da Justiça, Tarso Genro, classificou como um "pequeno desafio" ao Estado o comportamento de empresas que não se adequaram ao decreto federal que regulamenta o serviço de call centers -cujas novas regras entraram em vigor ontem.
"Mostra que elas não confiam no poder regulatório do Estado, acham que o Estado é uma abstração, afastado do cidadão, que não tem nada a ver com as suas agruras, e resolveram fazer um pequeno desafio", disse."

Nao eh poder regulatorio, eh poder punitivo. O problema na materia acima nao esta no poder regulatorio do Estado (que diz respeito a capacidade de elaborar e implementar normas), ja que a norma ja existe, mas sim com o poder punitivo (que diz respeito a capacidade de fiscalizar e punir aqueles que descumprem as normas em vigor). Mas o ato falho serve para ressaltar um problema grande no Brasil: temos a tendencia de achar que resolveremos problemas elaborando novas normas e modificando as ja existentes. Infelizmente, nao eh tao facil: mais do que elaborar e modificar normas, problemas sao resolvidos obedecendo e aplicando as normas ja existentes.

Desde 1988, quando a nova Constituicao entrou em vigor, soh de decretos presidenciais, como o da materia acima, ja tivemos 9.728 decretos presidenciais numerados e 11.856 (que eu consegui contar) nao enumerados, um total de 21.584. Isso da mais de mil decretos presidenciais por ano, ou tres por dia se incluirmos Natal e Ano Novo. Nesse mesmo periodo, ja tivemos 7.630 medidas provisorias. Isso da a incrivel media de mais de uma medida provisoria por dia nos ultimos 20 anos, inclusive, sabados, domingos e feriados! Vale lembrar: medidas provisorias soh sao editadas em casos de maxima urgencia e relevancia. Ou seja, a cada dia nesses ultimos 20 anos tivemos no minimo uma crise de maxima relevancia e urgencia. No mesmo periodo, ja foram 56 emendas constitucionais. Uma a cada quatro meses. E estamos falando da Constituicao Federal, o documento mais importante do pais, que deveria ser mudado apenas raramente (nao serve como comparacao, mas como todo mundo adora fazer comparacao com a Constituicao norte americana, la vai: a Constituicao dos EUA foi emendada apenas 27 vezes 221 anos. Uma media de uma emenda a cada 11 anos). Nesses 20 anos tivemos 4.146 leis ordinarias (uma nova lei promulgada a cada dois dias), e ainda tivemos 127 leis complementares (media: uma a cada dois meses) e 13 leis delegadas, alem de dezenas de milhares de portarias, resolucoes do executivo, circulares, decretos e resolucoes do legislativos, etc, etc, etc. E isso soh na esfera federal. Estados, DF e municipios tambem promulgaram milhoes de normas no mesmo periodo.

Apenas um louco duvidaria do poder regulatorio do Estado brasileiro. O que alguns duvidam eh da capacidade do Estado de fiscalizar e fazer cumprir tanta norma.

Tribunal arbitral

Saiu na Folha de hoje (26/11/08):

"Acionada pelo governo do Equador, a Corte de Arbitragem da Câmara de Comércio Internacional (CCI) pode levar mais de um ano para decidir se a dívida de US$ 243 milhões do país com o BNDES (Banco Nacional de Desenvolvimento Econômico e Social) deverá ser quitada ou não.
"É uma corte congestionada e às vezes criticada por sua demora", disse à Folha o advogado Marcos Fontes, especialista em direito privado e arbitragem.
Instaurado o procedimento arbitral, o BNDES tem 30 dias para manifestar-se, segundo as normas da CCI. O processo se alonga pela grande quantidade de audiências (que chegam a durar dias), de apresentações de testemunhas e de exposições de detalhes técnicos.Em teoria, disse Fontes, não há impedimento legal em o Equador acionar o CCI sem a anuência do BNDES. "A Corte de Arbitragem serve para casos de divergências e pode ser acionada unilateralmente", explicou.
Os custos processuais, segundo o especialista, devem ser arcados pelas duas partes envolvidas.A Corte de Arbitragem da CCI existe desde 1923, para resolver controvérsias comerciais de caráter internacional, e foi ratificada em uma convenção de 1958 da ONU. Segundo seu site na internet, administrou 14 mil casos desde que foi criada.
Para mediar o conflito, são selecionados um ou três árbitros -dependendo de cada contrato, as partes envolvidas podem escolhê-los dentre os nomes reconhecidos pela CCI, mas na falta de um acordo a decisão final fica para a Corte, que deverá apontar representantes de países "neutros". O mesmo vale para o local da arbitragem e o idioma do processo.Quando um procedimento de arbitragem é concluído, o tribunal arbitral prepara um rascunho de laudo, então submetido à avaliação da Corte de Arbitragem. Ao ser aprovado nessa instância, é assinado pelos árbitros e seu conteúdo então é comunicado às partes envolvidas. A decisão da Corte é de cumprimento mandatório."

Nao eh bem assim.

Uma das principais razoes para a exitencia de um tribunal arbitral – qualquer tribunal arbitral – eh justamente sua rapidez. Se um processo como esse tivesse que ser resolvido pelo tribunal estatal de um pais, essa decisao tomaria nao meses, mas anos ou decadas. Tribunais estatais nao sao, com poucas excessoes, especializados em areas especificas, enquanto os tribunais arbitrais sao altamente especializados: julgam apenas aqueles tipos de caso. A Corte Internacional de Arbitragem (parte da Camara Internacional de Comercio), por exemplo, julga apenas casos comerciais. Nos contratos de arbitragem, as partes podem ate mesmo pre-determinar quanto tempo querem que o julgamento demore. Imagine a resposta que voce receberia se dissesse ao STF que voce espera que ele julgue o seu processo em 12 meses!

Alem da rapidez e da especializacao, existe uma outra razao para se preferir tribunais arbitrais: a confidencialidade de informacoes. Tribunais estatais sao, normalmente, publicos. Ou seja, as informacoes prestadas sao de carater publico e qualquer pessoa pode ter acesso a tais informacoes. Inclusive as empresas rivais.

Tribunais arbitrais podem ser acionados apenas quando ambas as partes concordam em utiliza-lo. Esse acordo pode estar pre-determinado no contrato que as partes assinam. Por exemplo, no contrato de venda e prestacao de servicos que o BNDES assinou, uma das clausulas poderia dizer algo do tipo "Art X – Todos os litígios emergentes do presente contrato ou com ele relacionados serão definitivamente resolvidos de acordo com o Regulamento de Arbitragem da Câmara de Comércio Internacional, por um ou mais árbitros nomeados nos termos daquele Regulamento". Obvio que, quando o litigio ocorrer, a parte que se sentiu ofendida levara a causa a Corte, mas isso nao quer dizer que essa eh uma decisao unilateral: as duas partes ja haviam concordado que qualquer disputa seria resolvida pela Corte Internacional de Arbitragem.

Advogados na justica eleitoral

Saiu hoje na Folha (21/11/08):

"Nesta semana, o Ministério Público Federal em Minas apresentou denúncia contra 26 pessoas. Só duas -Valério e seu sócio Cristiano Paz- já estão na denúncia no Supremo.
Foram duas investigações específicas solicitadas pela Procuradoria: a suspeita de que Valério pagou ao então juiz da Justiça Eleitoral Rogério Tolentino (hoje seu sócio) para que, na campanha de 1998, votasse sempre a favor da coligação do PSDB; e supostos crimes financeiros do Banco Rural."

Como eh que pode um advogado ser juiz eleitoral? A Justica Eleitoral tem uma estrutura diferente das outras areas do Judiciario. Ela nao tem um quadro permanente de magistrados. Os magistrados que atuam na Justica eleitoral sao "emprestados" de outras areas da Justica. Eles trabalham na Justica Eleitoral por dois anos, normalmente acumulando o cargo na justice eleitoral com seu cargo originario. Mas a magistratura da Justica eleitoral nao eh composta apenas de magistradros emprestados por outras areas do Judiciario: advogados tambem atuam como advogados na justice eleitoral (pelo mesmo periodo de dois anos).

A Justica Eleitoral, assim como a justica comum, possui 3 instancias (se nao contarmos o STF, que eh a instancia maxima para todas as areas do Judiciario, inclusive da Justica Eleitoral). Sao elas: a primeira instancia, os TREs (tribunais regionais eleitorais, um por unidade federativa), e o TSE (Tribunal Superior Eleitoral).

Na primeira instancia, atuam juizes de direito emprestados pela justica estadual comum. Ja os TREs sao compostos por 1 juiz federal, 2 desembargadores emprestados pelos TJs (orgao de segunda instancia da justica estadual), 2 juizes de direito da primeira instancia da justica comum e 2 advogados nomeados pelo presidente da Republica.

A mesma coisa ocorre no TSE. Ele eh composto por sete ministros: 3 ministros provenientes do STF, 2 do STJ e 2 advogados nomeados pelo presidente da Republica.

E qual a logica disso? Simplesmente nao faria sentido manter um quadro de magistrados permanentes para lidar apenas com questoes eleitorais se temos eleicoes apenas a cada dois anos.

Soberania

Saiu na Folha hoje (21/11/08):

"Segundo a Folha apurou, o Ministério Público Federal em São Paulo avalia que o relatório parcial já reúne provas contundentes contra o banqueiro, mas, por uma questão de cautela, principalmente em uma investigação com tantos desdobramentos polêmicos, o melhor caminho é esperar.
A tendência é o Ministério Público aguardar a conclusão final da PF para, só então, apresentar uma denúncia contra Dantas pelos crimes de gestão fraudulenta e temerária, lavagem de dinheiro, evasão de divisas e formação de quadrilha.
A Procuradoria quer um aprofundamento da acusação de lavagem de dinheiro. Aguarda, por exemplo, a conclusão dos laudos dos bens apreendidos nas casas e nos escritórios dos investigados e ainda a oitiva de funcionários do Grupo Opportunity, de Dantas.
Para os investigadores, as provas indicam que o Opportunity usou um fundo exclusivo para residentes no exterior para movimentar ilegalmente recursos de pelo menos 60 pessoas e empresas brasileiras. Esses clientes ainda serão ouvidos pela polícia -os nomes são mantidos em sigilo.
Segundo o relatório parcial, o banqueiro usou fazendas de gado e terrenos de minério para lavar dinheiro.
Com relação à dificuldade da PF em abrir os HDs (discos rígidos de computador) apreendidos com Dantas, a Procuradoria avalia que isso não é um obstáculo à apuração -a PF convocou peritos do exterior para tentar abrir o material."

A PF nao pode ter convocado peritos do exterior. Ela pode ter convidado ou ate mesmo contratado, mas ela nao pode ter convocado nenhum perito do exterior, exceto se eles eram brasileiros residentes no Brasil mas que estavam for a do pais (de ferias ou a trabalho, por exemplo). Isso eh uma questao de soberania nacional: o governo de um pais nao pode submeter residentes de outro pais a seu poder, exceto quandos estes residentes estao, por algum motivo, em seu territorio.

Vamos por parte: se o Mickey Mouse, Americano residente nos EUA, matam um brasileiro passeando por lah, o governo brasileiro nao tem como puni-lo porque ele nao tem jurisdicao nos EUA. Cabera ao governo americano puni-lo. A mesma coisa ocorreria no caso inverso: um brasileiro mata o Mickey Mouse nos EUA. O crime, novamente, ocorreu nos EUA, logo, o governo brasileiro nao tem jurisdicao sobre o caso. Eh o principio da territorialidade.

Em alguns casos, o governo brasileiro pode pedir que o governo estrangeiro aja em seu nome. Eh o caso, por exemplo, das cartas rogatorias. Carta rogatoria eh o instrumenro usado quando um magistrado brasileiro pede a justica de outro pais para tomar alguma providencia em seu nome, como por exemplo ouvir uma testemunha, extraditar um acusado ou condenado, ou bloquear bens. Mas como em qualquer pedido, o governo estrangeiro pode simplesmente dizer "nao". Em alguns casos, o governo que pede pode simplesmente resolver agir por conta propria e desrespeitar a soberania alheia. Mas isso nao tem nada a ver com direito e tudo a ver com poderio militar. Por exemplo, quando os EUA resolvem atingir alvos no Paquistao sem autorizacao do governo daquele pais, ou quando Israel sequestra ex-nazistas que viviam na Argentina para responderem a processo em Israel.

Gestao fraudulenta & crime de mera conduta

Saiu na Folha de hoje (14/11/08):

"O advogado Nélio Machado, que defende Daniel Dantas, diz que as acusações da Polícia Federal contra seu cliente padecem de um mal de origem. A abertura de discos rígidos apreendidos no banco em outubro de 2004 é ilegal, segundo ele, porque havia um veto judicial. "Essa operação é uma coleção de ilegalidades", define.
Para Machado, havia cinco decisões judiciais contrárias à abertura dos discos rígidos que foram violadas pela Polícia Federal. Os discos foram apreendidos no âmbito da Operação Chacal, que investigava a suspeita de que Dantas mandara grampear empresários com quem tinha disputa societária.
O advogado diz ser "inevitável" que o Tribunal Regional Federal da 3ª Região, onde são julgados os recursos da Justiça Federal em São Paulo, considere ilícito o uso dos discos rígidos pela Satiagraha.
Ele afirma que a suspeita de gestão fraudulenta "dificilmente" pode ser aplicada a um banco de sucesso como o Opportunity. Esse tipo de crime ocorre, na sua interpretação, quando um banco vai à falência.
"Acusar de gestão fraudulenta foi uma precipitação do delegado Protógenes ao ser pressionado pelo presidente Lula para concluir o inquérito", afirma.
Não dá para dizer que houve fraude no Opportunity porque o Banco Central fiscalizava constantemente a instituição, ainda segundo ele."

Gestao fraudulenta pode, sim, acontecer em qualquer organizacao de grande sucesso. O crime de gestao fraudulenta esta previsto no art. 4º da lei 7.492/86, que trata dos crimes contra o sistema financeiro nacional. Diz ele: "Art. 4º Gerir fraudulentamente instituição financeira. Pena - Reclusão, de 3 a 12 anos, e multa". Reparem que a descricao do crime nao faz referencia alguma a necessidade de a organizacao estar falida. A gestao fraudulenta independe da instituicao. A instituicao (que pode ser bem ou mal sucedida) nao comete o crime; quem o comete eh a pessoa que a gere de forma fraudulenta.

A razao pela qual o advogado em questao diz q eh necessaria a fraude eh porque uma lei anterior – a 1.521/51, que foi revogada pela lei 7.492, dizia que o crime de gestao fraudulenta era definido como "gerir fraudulenta ou temerariamente bancos ou estabelecimentos bancários (…) levando-as à falências ou à insolvência, ou não cumprindo qualquer das cláusulas contratuais com prejuízo dos interessados". Mas a nova lei nao diz que eh necessaria a falencia. Se a lei nao diz, nao eh necessario. Atualmente, para que seja considerado crime, basta que ocorra a fraude, nao importando as consequencias da fraude. As consequencias do crime (levar a empresa a falencia ou nao) serao analisadas apenas depois, quando o juiz for decider quanto de pena sera aplicada ao condenado. Quando o resultado de uma acao ou omissao nao importa para caracteriza-la como crime, chamamos o crime de "crime de mera conduta". Basta o criminoso agir para que ele seja culpado, nao importando o resultado de sua acao, ou seja, a mera conduta do agente ja o faz um criminoso, ainda que ele nao tenha alcancado um resultado especifico.

E o que eh fraude? Fraude eh a mentira, o fazer-de-conta, a dissimulacao, o ardil, utilizado para dissimular a verdade em relacao a uma acao ou omissao, com a finalidade de enganar ou ludibriar alguem, normalmente o Estado (por exemplo, o Banco Central) ou investidores. A fraude pode envolver criacao, alteracao ou destruicao de documentos ou qualquer outro elemento que, se fosse de conhecimento da vitima, faria com que a vitima agisse de outra forma em relacao a instituicao ou ao criminoso.

O ultimo argumento, o que diz que nao eh possivel a fraude porque a empresa eh fiscalizada constantemente, eh o mesmo que dizer que nao da para dizer que alguem nao pode ser acusado por homicidio porque a policia esta sempre tentando prevenir que as pessoas mantem umas as outras. O problema eh que elas, ainda assim, matam-se.

Interesses difusos e coletivos

Saiu na Folha de hoje (13/11/08):

“O Tribunal de Justiça de São Paulo anulou ontem uma sentença que havia condenado a Souza Cruz e a Philip Morris por suposta fraude nas relações com o consumidor. Em 2004, a juíza Adaísa Halpern condenou os fabricantes por considerar que eles sabiam dos males que o fumo provoca, mas não alertaram para isso, e usaram propaganda enganosa e abusiva. A ação transita há 13 anos e terá de voltar à primeira instância.

Essa decisão era a maior derrota da indústria do cigarro no Brasil. A juíza havia determinado que todo fumante brasileiro tinha direito a uma indenização de R$ 1.000 por cada ano que fumou. Segundo uma estimativa da Adesf (Associação em Defesa da Saúde do Fumante), que move a ação, as indenizações decorrentes da sentença poderiam somar R$ 30 bilhões.
Por ser uma ação coletiva, qualquer fumante ou ex-fumante poderia, em tese, usar a decisão da juíza para pleitear uma indenização.

(…)

A Adesf iniciou o processo em 1995 com base no Código de Defesa do Consumidor, que obriga toda a indústria a alertar sobre os perigos e os danos dos produtos que fabrica. Foi a primeira ação coletiva contra a indústria do cigarro no Brasil. Ação coletiva é o tipo de processo movido quando interesses coletivos estão em jogo.”

O que sao interesses coletivos? Para o direito, coletivo eh o grupo sobre o qual sabe-se ou, o que eh mais comum, nao se sabe o numero total, mas cujo numero total eh possivel ser definido pois eh claro os criterios para definir quem faz parte dele ou nao. Vejamos o exemplo acima: nao se sabe quantas pessoas exatamente fumam no Brasil, mas ou voce eh fumante, ou nao eh, portanto, em teoria, eh possivel quantificar o numero exato de fumantes no pais. Outro exemplo: se uma empresa distribui um medicamento contaminado, nao se sabe quantas pessoas foram afetadas mas, em teoria, eh possivel saber: basta descobrir quem tomou o remedio. O interesse coletivo se difere do interesse difuso porque no interesse difuso nao eh possivel estabelecer com clareza quem faz parte do grupo e quem nao faz. Por exemplo, se uma industria polui o ar, nao eh possivel saber quantas pessoas exatamente inalaram o ar poluido, mas ainda assim existe um interesse difuso a ser defendido, pois sabe-se que pessoas respiraram aquele ar (ainda que ninguem saiba ou possa vir a saber com precisao quantas e quais).

Divulgacao precipitada

Saiu na BBC ontem (12/11/08):

"Detectives probing alleged abuse at a Jersey children's home have said no-one was murdered there and previously released evidence had been inaccurate.

The Deputy Chief Officer, David Warcup, said there was no evidence that any children had been murdered or bodies destroyed at the former home.

Police are investigating abuse claims centring on Haut de la Garenne home.

Former police chief Lenny Harper said he was "surprised" by the comments, which misrepresented what he had said.

Mr Warcup expressed "much regret" at "misleading" information released by his predecessor on items found at the property.

Detectives said only three of the bone fragments found could be human, and two of these were hundreds of years old.

Detective Superintendent Michael Gradwell then discredited a number of the claims made about the operation by the island's former deputy chief officer, Lenny Harper.

• After being examined by experts from the British Museum, a fragment thought to have been from a skull turned out to be a piece of Victorian coconut shell.

• "Shackles" found in rubble turned out to be "a rusty piece of metal", and there was no evidence to suggest it had been used for anything suspicious.

• There was no blood in the cellar, and the bath blood was said to have been found in had not been used since 1920.

• The "secret underground chambers" were just holes in the floor, "not dungeons or cellars".

• Most of the 170 pieces of bone found in the search came from animals. Three were human and two of these dated from between 1470-1670 and 1650-1950 respectively.

Mr Warcup said: "Our assessment is that the forensic recoveries do not indicate that there have been murders of children or other persons at Haut de la Garenne.

"Nor do we believe that the evidence indicates that bodies have been destroyed, buried or hidden at Haut de la Garenne.

"It's very unfortunate and I very much regret that information was put into the public domain by the States of Jersey police about certain finds at Haut de la Garenne, which was not strictly accurate."

The investigation into the home had cost "just over £4m", Mr Warcup added.

Mr Gradwell said the child abuse inquiry would continue.

He said: "The purpose of today is to say there is a child abuse inquiry but in terms of Haut de la Garenne, there was no murder."

The officer said he was not blaming Mr Harper, adding: "I am not judge, juror or executioner - I am not looking to apportion blame."

Jersey's Chief Minister, Senator Frank Walker, and the newly appointed Home Affairs Minister, Deputy Andrew Lewis, will outline their response to the developments later.

Jersey Police launched the investigation into the Haut de la Garenne site, which was a youth hostel in recent years, in 2006.

It became public in February when officers said they had found what was believed to be part of a child's skull but was in fact a piece of coconut.

Scores of people then came forward saying they had been abused at the home between the early 1960s and 1986."

A historia acima eh muito interessante para mostrar os perigos de adeclaracoes precipitadas e a divulgacao sem apuracao. A policia afirmou que tinha encontrado mais de cem ossadas na casa e causou enorme barulho. Passados alguns meses, descobriu-se que apenas 3 ossos eram humanos, e dois desses com mais de 300 anos. Ate um pedaco de fruta foi confundido com restos humanos.

Liminar suspende ou revoga?

Saiu na Folha de hoje (06/11/08):

“Liminar do TSE revoga cassação de Ivo Cassol
O ministro Arnaldo Versiani, do TSE (Tribunal Superior Eleitoral), concedeu liminar na noite desta quarta-feira que suspende a decisão do TRE-RO (Tribunal Regional Eleitoral) de Rondônia que ontem cassou o mandato do governador Ivo Cassol (sem partido).”

Reparem que o titulo da material diz que o TSE revogou, enquanto o corpo da materia diz que apenas suspendeu. Qual esta certo? A materia.

Liminar eh uma decisao intermediaria que nao julga o merito da causa/processo/pedido, mas apenas tenta resguardar os direitos de uma das partes contra danos iminentes. O magistrado julga o merito de um pedido apenas na sentenca, que eh a decisao que poe fim ao processo. Ate o momento de proferir a sentenca, o que ele pode fazer eh resguardar os direitos de uma das partes contra um dano imediato atraves da concessao de uma liminar. Por isso, na materia acima, o TSE suspendeu a execucao de uma decisao de uma instancia inferior ate que ele – o TSE – possa julgar o merito da causa. Se houver fundamento para a revogacao da cassacao do mandato, ele soh fara isso quando finalmente proferir a sentenca. A sentence eh a decisao que por fim ao processo. Liminar nao poe fim ao processo, logo nao eh uma sentenca, e por isso nao pode revogar nada, mas apenas suspender.

Federacao

Saiu na Folha de hoje (31/10/08):

"Os ministros do STF (Supremo Tribunal Federal) declararam ontem, por 9 votos a 1, a inconstitucionalidade da lei paulista 11.819, de 2005, que instituiu o interrogatório de presos por videoconferência. Em agosto de 2007, o STF já havia considerado inconstitucional a realização de um depoimento a distância em São Paulo.
Sem tratar, no mérito, sobre a validade desse tipo de interrogatório, a Corte disse ontem que, pela Constituição, questões processuais devem ser tratadas apenas por lei federal.O Supremo, ao julgar um habeas corpus, mandou soltar Danilo Ricardo Torczynnowski, que havia sido condenado a sete anos de prisão por roubo, anulando o processo desde a fase de interrogatório. Torczynnowski, que foi interrogado por videoconferência, alegou que a lei em questão só poderia ter sido tratada pelo Congresso."

No Brasil temos o que os cientistas politicos chamam de federalismo por desagregacao. Em termos praticos, no Brasil a esfera federal detem o poder e delega esse poder as outras esferas de poder: As unidades federativas (estados e DF) e os municipios recebem a autorizacao para legislarem e governarem de acordo com o que lhes eh delegado pelo poder central (ie, pela Constituicao Federal). Ja nos EUA, onde o federalismo eh por agregacao, o poder reside nos estados (logo, o nome "Estados Unidos") e o governo federal soh pode fazer aquilo que os estados o permitiram fazer quando autorizaram a existencia da constituicao federal.

Uma das consequencias praticas de nossa forma de federalismo eh que as leis penais e processuais penais sao de competencia exclusiva do poder federal. Os estados – ao contrario do que ocorre nos EUA – nao podem legislar sobre materias penais ou processuais penais. Em todos os estados brasileiros as pessoas respondem pelos mesmos crimes da mesma forma e as penas sao as mesmas. Ja nos EUA, cada estado eh livre para elaborar suas proprias leis penais e determinar como cada pessoa sera processada e punida. Eh por isso que, lah, em alguns estados ha pena de morte e, em outros, nao.

Analogia

Saiu hoje (31/10/08) na Folha:

"A Justiça de MT determinou medidas de proteção em favor de um engenheiro agrônomo de 46 anos, de Cuiabá, que pediu a aplicação, por analogia, da Lei Maria da Penha -que pune com prisão a violência doméstica contra a mulher.
O juiz Mário Roberto Kono de Oliveira, responsável pela decisão, disse que, em número consideravelmente menor, há homens vítimas de violência praticada por mulheres. Nesses casos, não há previsão legal de punições, o que justifica a aplicação, por analogia, da Lei Maria da Penha.
Em seu artigo 22, a lei federal determina que o juiz pode aplicar "medidas protetivas de urgência" contra o agressor quando constatada "prática de violência doméstica e familiar contra a mulher".
Entre as "medidas protetivas de urgência" determinadas, está a de que a mulher mantenha ao menos 500 metros de distância do engenheiro e que não tente fazer nenhum tipo de contato com ele, podendo ser presa caso descumpra a ordem judicial."Não é vergonha nenhuma o homem recorrer ao Poder Judiciário para fazer cessar as agressões da qual vem sendo vítima", afirmou Oliveira na decisão, divulgada anteontem."

Do ponto de vista juridico, essa eh uma questao muito interessante. O legislador brasileiro teima em elaborar leis machistas ou feministas sem pensar nas suas consequencias praticas. A lei acima eh um exemplo disso. A lei de fato nao aborda a possibilidade de um homem ser a vitima da violencia domestica, mas na pratica existem homems que sao vitimas da violencia.

Um principio basico do direito penal eh que nao se usa a analogia para prejudicar o reu. Eh um principio democratico para evitar que as pessoas vivam sob a sombra do medo de se tornarem vitimas de punicoes por analogia. Dessa forma, se a lei diz que alguem sera punido por tomar sorvete, o magistrado nao pode punir alguem que resolveu chupar picole baseado na analogia que picole e sorvete sao ambos gelados e logo estao abrangidos pela mesma proibicao. A lei penal deve ser sempre clara a respeito do que ela deseja punir. Na duvida, a analogia pode ser utilizada a favor de quem sera punido, nao contra. Existem milhares de exemplos praticos. Para que alguem seja condenado por roubo eh necessario que haja a violencia ou grave ameaca. Se nao houve nem violencia nem grave ameaca, o magistrado nao pode usar uma interpretacao analogica e dizer que o objeto ainda assim foi subtraido e, portanto, houve o roubo. Eh por isso que o legislador teve que criar um outro crime – o furto – para punir os casos em que nao ha violencia ou grave ameaca. Caso contrario, o batedor de carteira nao seria punivel, ja que ele nao agiu com violencia ou ameacou.

Essa necessidade de adequacao absoluta entre a lei e o fato eh o que muitos juristas chamam de principio da mao e da luva: a luva (a descricao abstrata da acao que existe na lei) deve adequar-se perfeitamente a mao (o fato real ocorrido e sob julgamento). Se sobrar ou faltar um dedo, nao houve essa adequacao.

No caso da material acima, faltou um dedo na luva: a lei soh fala de mulher como vitima, e nao de homem.

O problema do magistrado na materica acima eh que ele precisou resolver a questao pratica – o risco ao qual estava submetido a vitima da violencia – embora o legislador tenha falhado em sua obrigacao de pensar holisticamente antes de aprovar a lei. Por isso a interpretacao que o magistrado deu foi muito inteligente: ele interpretou que a ordem para que Fulana nao se aproxime de seu ex-marido nao eh uma punicao a agressora (o que seria direito penal e, como vimos, punir por analogia seria inconstitucional), mas uma protecao a vitima (o que eh enquadrado como direito processual ou civil, e, portanto, caberia interpretacao por analogia).

Habeas corpus

Saiu hoje (29/10/08) na Folha:

"O governo do presidente boliviano, Evo Morales, afirmou ontem que não cumprirá a decisão de juízes da Corte departamental de Chuquisaca, que aceitaram anteontem o pedido de habeas corpus do ex-governador oposicionista de Pando, Leopoldo Fernández, preso desde o dia 18 de setembro."

Habeas corpus eh um termo que lemos e ouvimos todos os dias na imprensa. Mas o que significa exatamente? A expressao habeas corpus vem da expressao latina "habeas corpus ad subjiciendum", que significa algo como "tenha/traga o corpo que esta sob sua guarda". Ele se originou na Inglaterra como uma ordem do rei para que qualquer pessoa presa lhe fosse apresentada para que ele julgasse se ela estava presa legalmente ou nao.

O habeas corpus eh o instrumento juridico mais fundamental e mais importante que temos – e que todos os paises democraticos tem. Ele existe apenas com um proposito: que ninguem tenha seu direito de ir e vir ilegalmente tolhido. Ao contrario de outros instrumentos juridicos que servem para diversos propositos, ele serve apenas para proteger a liberdade de ir e vir das pessoas contra uma prisao arbitraria ou ilegal. Simples e direto. Diz o art 647 de nosso Codigo de Processo Penal "Dar-se-á habeas corpus sempre que alguém sofrer ou se achar na iminência de sofrer violência ou coação ilegal na sua liberdade de ir e vir, salvo nos casos de punição disciplinar". Reparem que a lei nao esta dizendo que a pessoa precisa ser inocente. Ela esta apenas dizendo que a prisao, naquele momento, eh ilegal. Ela pode muito bem tornar-se legal logo adiante e a pessoa que foi beneficiada pelo habeas corpus voltar a ser presa.

E quando eh que uma prisao eh considerada illegal? O artigo 648 define: quando não houver justa causa, quando alguém estiver preso por mais tempo do que determina a lei, quando quem ordenar a coação não tiver competência para fazê-lo, quando houver cessado o motivo que autorizou a prisão, quando a pessoa tem direito a prestar fiança mas ela fica impedida de faze-lo, quando o processo for manifestamente nulo, ou quando nao for mais possivel punir a pessoa (ou o que chamamos em direito de extincao da punibilidade. Por exemplo, quando o crime estiver prescrito).

O pedido de habeas corpus eh um dos poucos pedidos que pode ser feito diretamente a justica sem o envolvimento de qualquer advogado. Qualquer pessoa pode apresentar o pedido ao juiz. Tudo o que voce percisa fazer para pedir um habeas corpus eh colocar em um pedaco de papel o nome da pessoa que sofre ou está ameaçada de sofrer violência ou coação, sua residencia, o nome de que quem exercer a violência, coação ou ameaça, a descricao do que esta ocorrendo, e a assinatura do paciente (a pessoa que esta sofrendo a coacao ou ameaca) ou de quem esta fazendo o pedido em seu nome (com suas respectivas residencias). Embora a lei nao exija, se for possivel, coloque tambem onde o paciente se encontra no momento, bem como o numero de sua carteira de identidade.

Testemunha

Saiu na Folha de hoje (28/10/08):

"O juiz da 1ª Zona Eleitoral de São Paulo, Marco Antonio Martin Vargas, mandou arquivar a investigação judicial eleitoral aberta para averiguar a distribuição de brindes por empresas de pesquisa de opinião pública contratadas pela campanha do prefeito Gilberto Kassab (DEM) durante a campanha eleitoral em São Paulo.
No final do primeiro turno, a Folha revelou que a campanha de Geraldo Alckmin (PSDB) havia gravado, com uma câmera oculta, eleitores sendo abordados no centro de São Paulo. Ao final da entrevista, o eleitor recebia como brindes um porta-retratos e refrigerantes. A lei eleitoral veda a distribuição de brindes. A investigação foi requisitada pela coligação que apoiava Alckmin. Após o primeiro turno, a coligação pediu a desistência do processo, que não foi acolhida pelo juiz.
Na decisão, o juiz considerou que esse tipo de distribuição de brindes não está proibido por lei. "Nada impede a empresa de publicidade contratada efetivar a pesquisa qualitativa e, após, oferecer um brinde pela participação do entrevistado, situação diversa daquela em que os candidatos oferecem diretamente ao eleitor brindes com intuito de captar votos, conduta esta vedada pela Legislação Eleitoral". Testemunhas, intimadas, faltaram à audiência."

Ser testemunha eh uma obrigacao. Nao cabe ao intimado querer ou deixar de querer. Eh um onus publico, da mesma forma como o servico militar obrigatorio ou ser mesario durante a eleicao: se for convocado, voce nao discute; voce vai. Se for convocada e nao comparecer, a testemunha pode ser conduzida de forma forcada pela policia ou oficial de justica. Alem disso, se a testemunha faltar, ela eh multada e pode ser processada pelo crime de desobediencia (pena varia de 15 dias a 6 meses de detencao, mais multa).

Segundo o artigo 206 de nosso Codigo de Processo Penal, "a testemunha fará, sob palavra de honra, a promessa de dizer a verdade do que souber e Ihe for perguntado (…), e relatar o que souber, explicando sempre as razões de sua ciência ou as circunstâncias pelas quais possa avaliar-se de sua credibilidade". Se a testemunha mentir, ela estara cometendo o crime de falso testemunho (a pena varia entre 1 e 3 anos de reclusao, alem de multa).

Mas nem todo mundo presta o compromisso de dizer a verdade. Algumas pessoas, convocadas, devem comparecer perante o magistrado, mas nao precisam depor. Sao aquelas pessoas que, por profissao ou oficio, devem guardar segredo do que ouviram (padres durante a confissao, psicologos durante a consulta, advogado no que ouviu do cliente, etc). Outras, se convocadas, devem depor, mas nao prestam o compromisso de dizer a verdade. Eh o caso dos doentes e deficientes mentais, os menores de 14 anos, ascendente ou descendente em linha reta (incluindo sogro/a e nora/genro), o irmão ou o cônjuge (ainda que separado). Essas pessoas nao prestam o compromisso de dizer a verdade porque nao seria racional pedir para uma mae nao mentir para inocentar seu filho. A lei, por mais seca e cega que seja, reconhece que existe um vinculo afetivo entre uma mae e um filho que eh mais forte que qualquer lei. Da mesma forma, nao se obriga um louco ou uma crianca a dizer a verdade porque muitas vezes essas pessoas sequer entendem os conceitos de verdade e fantasia. E por que o magistrado ouviria pessoas que nao se comprometem dizer a verdade? Porque essas pessoas algumas vezes sao as unicas a terem presenciado os fatos e por isso o magistrado precisa ouvir o que elas tem a dizer. Obviamente ele soh ouve essas pessoas como ultima alternative e leva em conta o fato de essas pessoas nao terem prestado o compromisso de dizer a verdade quando estiver pesando todas as provas a favor e contra o acusado.

Por fim, seu dever como testemunha nao termina no momento em que voce prestou seu depoimento. Qualquer mudança de residência que ocorra ate um ano apos o depoimento deve ser comunicada ao magistrado. Se a mudanca nao for comunicada ao magistrado, voce fica sujeito às mesmas penas de uma testemunha que nao compareceu.

Nomeacao de advogado

Saiu na Folha de hoje (23/10/08):

Materia 1: "A mãe dela afirmou ontem que ainda não constituiu advogado. Apesar disso, o advogado Ângelo Carbone deu entrevistas pela manhã dizendo que havia sido contratado pela família e que iria entrar com um pedido de indenização contra o Estado, de R$ 2,5 milhões.
Questionada, Andréia disse que Carbone se ofereceu para trabalhar para ela e que havia sido indicado por um produtor da TV Record, do programa "Hoje em Dia". "Ainda estudo se vou pedir indenização ou não.""

Materia 2: "O advogado Ângelo Carbone, contratado para representar a adolescente Nayara Silva, 15, afirmou ontem que pretende processar o Estado de São Paulo e pedir até R$ 2,5 milhões de indenização por danos morais à jovem, que foi ferida com um tiro no rosto no desfecho do cárcere privado em Santo André.
Por telefone, o advogado disse que o Estado deverá bancar a indenização por conta de Nayara ter sido colocada em risco e ter saído ferida do apartamento onde foi mantida refém, na semana passada, por Lindemberg Alves Fernandes. O governo do Estado contesta essa tese.
"Nayara foi colocada em lugar incerto, colocando a sua vida em risco", disse Carbone, referindo-se ao momento em que a adolescente voltou ao local do cárcere privado para tentar ajudar na negociação com"

Reparem como, na primeira material, a mae diz que ainda nao constituiu um advogado, mas na segunda material o jornalista da como certo que Fulano eh o advogado da adolescente.

Um advogado nao pode nomear-se para defender alguem se aquela pessoa nao o quer como advogado, da mesma forma como uma faxineira nao pode nomear-se para limpar sua casa se voce nao a contrata. No caso, por se tratar de uma menor de idade, cabe aos pais nomearem um advogado, e nao a uma emissora de TV.

Eh muito importante que voce nao assine nada ate se acalmar quando voce sofrer um acidente ou de qualquer outra maneira estiver em uma situacao na qual va precisar de um advogado. Se voce der uma procuracao a um advogado, ele passa a te representar, ou seja, ele passa a agir em seu nome, e pode, inclusive negociar valores e recebe-los em seu nome, bem como adbicar de seus direitos. Dependendo do que voce assinar, voce pode acabar nao vendo quase nada do valor recebido por ele.

Se assinou e se arrependeu, cancele a procuracao imediatamente, informe por escrito e de forma registrada ao advogado que ele nao mais te representa, e faca publicar em jornais de grande circulacao esse cancelamento. Obvio que cancelar toma muito tempo e pode acabar custando muito caro; por isso, nao assine nada enquanto estiver de cabeca quente e nao assine nada antes de conversar com mais de um advogado, da mesma forma que voce nao autorizaria um medico a operar seu cerebro antes de receber opinioes de outros medicos para confirmar o diagnostico. Alem disso, eh sempre melhor procurar bons advogados indicados por conhecidos de confianca que ja utilizaram seus servicos. A funcao da TV nao eh ser sua amiga; seu proposito eh apenas um: dar lucro. E como eh claro pela propria existencia desse blog, veiculos de midia nao conhecem (e nao tem a obrigacao de conhecer) leis e muito menos sao boas fontes de indicacao de advogados.

Por fim, tomem sempre muito cuidado com os chamados advogados de porta de cadeia, forum ou de hospital, que sao quase sempre os primeiros a aparecerem no momento em que uma desgraca ocorre. Eles utilizam-se de sua fragilidade emocional no momento e acabam confundindo-o e, muitas vezes, aproveitando-se de voce para beneficio proprio. Novamente: nao assine nada ate se acalmar. Va para casa e durma um ou dois dias antes de assinar qualquer coisa. Alias, ja que estamos no assunto, tomem especial cuidado com seguradoras quando se tratar de acidente de transito no qual voce eh a vitima. Ela pode te dar algo e pedir para voce assinar um "recibo". Esse recibo pode conter a abdicacao de todos os demais direitos, ainda que voce tivesse muito mais a receber.

Se achar que esta sendo enganado, procure a OAB, o Ministerio Publico ou a delegacia.

PS: Ao contrario do que foi dito pelo advogado na materia acima, Fulana nao foi colocada em lugar incerto. Pelo contrario: todo mundo com uma televisao no pais sabia onde ela estava. Ela estava em um lugar inseguro, mas nao incerto.

Dar queixa na policia

Saiu na Folha de hoje (22/10/08):

"Na reta final da campanha em Belo Horizonte (MG), a disputa entre Marcio Lacerda (PSB) e Leonardo Quintão (PMDB) virou caso de polícia.
Na segunda da semana passada, Quintão pediu proteção à Polícia Militar após se dizer ameaçado por apoiadores de Lacerda e registrou queixa na delegacia da Polícia Civil.
Na sexta, ele reforçou o pedido indo à Polícia Federal. A PF o orientou a pedir proteção à Polícia Militar ou à polícia legislativa da Câmara dos Deputados. As denúncias que ele fez serão investigadas pelo Ministério Público Eleitoral por determinação do Tribunal Regional Eleitoral dada ontem.
O juiz Adriano de Mesquita Carneiro, da Comissão de Fiscalização da Propaganda Eleitoral de Belo Horizonte, concedeu também direito de resposta de um minuto a Quintão.
No fim de semana, a vítima foi Lacerda, cujo site foi invadido por hackers, que colocaram um link para um "blog anti-Lacerda". A página ficou fora do ar durante o domingo. A coligação registrou uma queixa na Delegacia Especializada de Repressão ao Crime Informático."

O outro erro: o famoso "dar queixa" na policia nao existe. Isto esta errado. Nao existe JAMAIS. Ponto. Ninguem da queixa na policia. As pessoas apresentam noticia-crime a policia, ou seja, elas informam (noticiam) que houve um crime. Portando, mais uma vez, jamais digam "dar queixa na policia".

Ministerio publico eleitoral?

Saiu na Folha de hoje (22/10/08):

"Na reta final da campanha em Belo Horizonte (MG), a disputa entre Marcio Lacerda (PSB) e Leonardo Quintão (PMDB) virou caso de polícia.
Na segunda da semana passada, Quintão pediu proteção à Polícia Militar após se dizer ameaçado por apoiadores de Lacerda e registrou queixa na delegacia da Polícia Civil.
Na sexta, ele reforçou o pedido indo à Polícia Federal. A PF o orientou a pedir proteção à Polícia Militar ou à polícia legislativa da Câmara dos Deputados. As denúncias que ele fez serão investigadas pelo Ministério Público Eleitoral por determinação do Tribunal Regional Eleitoral dada ontem.
O juiz Adriano de Mesquita Carneiro, da Comissão de Fiscalização da Propaganda Eleitoral de Belo Horizonte, concedeu também direito de resposta de um minuto a Quintão.
No fim de semana, a vítima foi Lacerda, cujo site foi invadido por hackers, que colocaram um link para um "blog anti-Lacerda". A página ficou fora do ar durante o domingo. A coligação registrou uma queixa na Delegacia Especializada de Repressão ao Crime Informático."

Dois erros nesta material. O primeiro: nao existe ministerio publico eleitoral. O Ministerio Publico da Uniao eh composto dos seguintes orgaos, de acordo com o art. 128, inciso I, da Constituicao Federal:

Ministerio Publico Federal

Ministerio Publico Militar

Ministerio Publico do Trabalho

Ministerio Publico do Distrito Federal e Territorios

Reparem que nao ha Ministerio Publico Eleitoral. Os Membros do Ministerios Publicos Federal e Estadual sao quem atuam junto a Justica Eleitoral.

Legitima defesa

Saiu ontem (21/10/08) na Folha:

"Em um vídeo divulgado ontem pela TV Record, Lindemberg Alves Fernandes afirmou que não sabia que tinha atirado na menina Nayara, amiga da sua ex-namorada Eloá.
Nas imagens, Lindemberg aparece algemado, com as mãos para trás, sem camiseta, em frente a uma cela e com o rosto machucado. Segundo a emissora, que não informou quando e por quem o vídeo foi feito, as imagens foram feitas logo após ele ser preso.
Ele responde a perguntas inaudíveis feitas por pessoas que não aparecem. "Eu atirei no sofá. Eu acho que atirei primeiro na Eloá", diz. "Um [tiro] foi eu que dei. Eu lembro que dei um na Eloá."

"Na Nayara, eu nem sabia que tinha atirado na Nayara."

Lindemberg explica na gravação que "depois da bomba [usada pela polícia para arrombar a porta do apartamento], eu não vi mais nada. Eu ouvi gritos." De acordo com a PM, a invasão ocorreu porque Lindemberg teria feito um disparo.

No vídeo, no entanto, ele não esclarece se o momento da invasão da PM foi antes ou depois de ele ter atirado. "Eu não estava pensando que a polícia ia lá, nem nada. Eu tava pensando em curtir cada minuto com ela [Eloá], ao lado dela. Só beijo no rosto. Ela me beijava no rosto."
Também disse que "queria voltar no tempo" e pôr fim ao ciúmes que tinha de Eloá.
Ontem, a advogada Ana Lúcia Assad ouviu o rapaz no CDP (Centro de Detenção Provisória), em Pinheiros. Segundo ela, o rapaz disse que só atirou após a polícia invadir o local.
Diferentemente do que Lindemberg disse na gravação, a advogada afirma ainda, que ele atirou a esmo -sem intenção de acertar nas duas garotas.

A advogada pediu que Lindemberg escrevesse uma carta de próprio punho na qual ele dizia se sentir ameaçado e que temia pela sua integridade física e por sua vida."

Esse ultimo paragrafo eh importante do ponto de vista juridico. O que a advogada esta tentando fazer pedindo que Fulano diga que se sentia ameacado eh construir a base para, mais tarde, alegar que ele atirou em legitima defesa. Em outras palavras, que ele atirou para se defender por estar se sentido ameacado.

A legitima defesa ocorre quando, para defender um bem juridico (no caso acima, a vida), a pessoa faz algo que, em outras circunstancias, seria considerado um delito. Por exemplo, a legitima defesa ocorre quando alguem, para se proteger, atira no criminoso que o ameacava com uma arma. Se voce atira em alguem em uma situacao normal, voce cometeu um crime (homicidio), mas se voce atira em um criminoso que apontava uma arma contra voce, nao ha o crime, pois voce estava protegendo um bem juridico (sua vida) que estava no mesmo (ou maior) nivel do que o bem juridico ofendido (a vida do outro).

Essa relacao entre os bens juridicos protegido e ofendido eh importante. Voce nao pode alegar legitima defesa se voce mata para proteger seu patrimonio durante um furto. Neste caso, o bem juridico protegido (seu patrimonio) eh menos importante que o bem juridico ofendido (a vida do criminoso). Neste exemplo, se o bandido nao colocou sua vida em perigo, nao ha legitima defesa pois ha uma desproporcionalidade negativa entre o que voce ofende (tirar a vida de alguem) e o que voce visa proteger (seu patrimonio).

A legitima defesa eh uma das hipoteses do que chamamos de exclusao de ilicitude (ou tipicidade). Ou seja, a legitima defesa exclui o elemento de ilicitude que, de outra maneira, existira naquela acao. As outras hipoteses sao o estado de necessidade, o estrito cumprimento do dever legal e o exercicio regular do direito. Falarei de cada um em outros posts.

O problema da tatica adotada pela advogada de defesa acima eh que voce nao pode alegar estado de necessidade quando foi voce mesmo que causou a situacao de perigo ao seu bem juridico. Se voce provoca a situacao, nao pode depois alegar que estava apenas se defendendo, pois voce nao teria que se defender se nao tivesse causado a situacao

Homicidio em primeiro grau

Saiu no Folha Online hoje (12/08/08):

“Uma mulher ligada a uma seita religiosa nos Estados Unidos foi acusada pelo homicídio em primeiro grau de seu filho, a quem negligenciou alimentos pelo fato de o bebê não dizer amém após cada refeição.”

A melhor traducao seria “homicidio qualificado”.

Nos Estados Unidos, cada estado possui seu proprio sistema processual e codigo penal (o nome do pais ja da um dica de como a federacao americana eh composta por agregacao, ou seja, a maior parte do poder reside nos estados e nao no governo central. No Brasil, o contrario ocorre: a maior parte do poder reside no governo central e nao nas unidades federativas. Uma consequencia disso eh que enquanto no Brasil o pais todo eh regido por uma unica lei penal, nao importando se o crime eh cometido no Amazonia ou em Minas Gerais, nos EUA cada estado eh livre para instituir sua legislacao criminal. Por isso, por exemplo, prostituicao eh proibida em alguns lugares e nao em outros, e alguns estados possuem a pena de morte e outros nao). Dito isso, quase todos os estados dos EUA dividem as mortes da seguinte forma (em ordem de crescente gravidade):

Justifiable homicide: eh o que no Brasil chamamos de exclusao de ilicitude (legitima defesa, estado de necessidade etc). Na verdade, nao ha crime.

Manslaughter: eh o que no Brasil chamamos de homicio culposo. Eh quando nao ha a intencao de matar.

Third degree muder: eh o que chamamos no Brasil de delito preterdoloso, onde a intencao eh cometer um outro crime mas acaba-se matando a vitima. Por exemplo, a lesao corporal seguida de morte se enquadraria neste grupo. Detalhe: nem todos os estados nos EUA tem essa categoria.

Second degree murder: Eh o que chamamos de homicidio (doloso) simples. O criminoso quer matar.

First degree murder (ou, em alguns estados, “capital murder”, pois a pena pode ser a pena de morte): eh o nosso homicidio (doloso) qualificado. Ele eh qualificado porque o criminoso usa emboscada, envenenamento, fogo, premeditacao, etc, ou eh cometido por um condenado que ja esta preso por outro crime.

Relevancia

Saiu no UOL Ultimas Noticias hoje (29/06/08):

“Uma mulher de 62 anos matou a tiros dois supostos ladrões que invadiram o estabelecimento dela na noite de sexta (dia 27), na cidade de XXX. Após efetuar os três disparos fatais, a comerciante Vanda Lemos acionou e aguardou a chegada da Polícia Militar para relatar o incidente. "Ela contou o que havia acontecido e relatou que atirou para se defender", disse o capitão da PM, Carlos Augusto Machado.

Wesley Fernando da Costa, 18, e Luciano Alves Carvalho, 28, morreram no local. Segundo informações da Polícia Militar, testemunhas disseram que os dois eram clientes do estabelecimento e conheciam a rotina de Vanda, que é viúva, morava sozinha e fechava as portas sempre no mesmo horário.

Por ter se apresentado espontaneamente, Vanda não foi presa. Depois de falar com a polícia, segundo os vizinhos, ela deixou a casa e tomou rumo ignorado. O bar onde aconteceram os homicídios, localizado no setor XXXX, ficou o dia todo fechado. Os vizinhos estão chocados com o acontecido.”

Quando for dar uma noticia, tome cuidado com a relevancia do que voce esta escrevendo. No caso da material acima, o jornalista acabou dando informacoes absolutamente desnecessarias e que poe em risco a vida da vitima. Qual a relevancia de informar que a vitima fecha o seu bar no mesmo horario todos os dias? Qual a importancia de dizer que ela eh uma senhora viuva que mora sozinha? Para o leitor comum, nenhuma ou muito pouco. Para o proximo criminoso, o jornalista acabou dando uma grande ajuda.

Direito a informacao e relevancia da informacao sao coisas bem distintas.

Sequestro x extorsão mediante sequestro

Saiu na Folha de hoje (24/06/08):

“Pai ataca ladrões e salva filha de seqüestro
Um aposentado de 54 anos viu a filha ser levada de casa por dois homens, em Piedade (99 km de SP), perseguiu os assaltantes por cerca de dez minutos, brigou com os dois e conseguiu que a soltassem, impedindo a continuação do seqüestro.
(…)
Roubo ou seqüestro
O crime foi registrado como roubo consumado, mas a família diz acreditar que se tratava de seqüestro relâmpago. No mesmo dia, foram registrados quatro roubos na cidade -segundo a Polícia Civil, sem conexão entre eles.
"Talvez eles quisessem cartão de crédito para tirar dinheiro, algo assim", afirmou a enfermeira.”

Texto interessante para entender a diferença entre roubo, sequestro, extorsão e extorsão mediante sequestro.

Roubo é subtrair um bem móvel de alguém usando violência ou grave ameaça. O marginal que coloca uma arma na cabeça do motorista para pegar a bolsa está cometendo um roubo.

Já na extorsão, o marginal precisa da colaboração da vítima para alcançar seu objetivo. Por exemplo: sacar dinheiro no caixa eletrônico. Não há como o marginal retirar o dinheiro sem saber a senha, que só a vítima conhece. O marginal pode até matar a vítima, mas será impossível que ele consiga sacar o dinheiro sem que a vítima forneca a senha. Em outras palavras, na extorsão, a vítima é forcada a colaborar e sem sua colaboração o marginal não consegue atingir seu objetivo. Obviamente a colaboração é obtida mediante violência ou grave ameaça (contra a vítima ou contra outra pessoa).

Ambos os crimes acima são crimes contra o patrimônio, ie, contra os bens da pessoa. A violência é apenas o meio utilizado pelo criminoso para alcançar os bens da vítima.

Sequestro, por outro lado, é um crime contra a liberdade pessoal. Sequestro não é mais do que, ilegalmente, impedir que alguem exerça sua liberdade de ir e vir. Na maior parte das vezes que ouvimos falar do crime de sequestro no jornal, na verdade, estamos tratando de um outro crime: a extorsão mediante sequestro, que é um crime muito mais grave.

A extorsão mediante sequestro é um crime contra o patrimônio, e se origina da junção de dois crimes: a extorsão (forçar a família a entregar um valor/dinheiro), utilizando-se da privação de liberdade como meio para alcançar aquele objetivo.

O que chamamos normalmente de seqüestros-relâmpagos nos jornais são, do ponto de vista jurídico, classificados como roubos qualificados (inciso V do §2º: “se o agente mantém a vítima em seu poder, restringindo sua liberdade”) ou extorsão, dependendo da interpretação do magistrado se havia ou não necessidade da cooperação da vítima.

No caso da matéria acima, se a intenção era pedir um resgate, trata-se de extorsão mediante sequestro. Se a intensão era forçar a vítima a sacar dinheiro do caixa eletrônico, trata-se de um crime de extorsão. Se a intensão era apenas levar os bens que estavam no carro, trata-se de roubo. A única coisa que aparentemente não pode ter sido é um simples sequestro, como indicou o título da material.

Herdeiros necessarios

Saiu na Folha de hoje (16/06/08):

“FOLHA - Por que seus pais preferiram doar a coleção ao invés de deixá-la com você? BIA - Foi um meio de punição por eu não ter obedecido a uma ordem deles. Aliás, a várias ordens deles. Porque eu não aceitava nenhuma coleira. Nem de couro nem de brilhantes. Eu sempre fui da pá virada, sabe? Sempre tive muita personalidade e sempre aprontava das minhas. Eu fazia tudo o que eu queria. Saía, voltava tarde...
Mas nunca tinha acontecido de eu casar com alguém! E, quando eu me casei, foi contra a vontade deles. Primeiro porque meu marido não era judeu. Depois, porque não era rico. Estou casada há 21 anos. Outros casamentos, que foram abençoados naquela época, estão mortos.
As mulheres estão pesando 90 kg. Os maridos largaram delas, roubaram todo o dinheiro delas nas ilhas Cayman. E o meu, que ninguém deu nada por ele, já dura 21 anos. Então, depois do casamento, meu pai fez um testamento para que tudo o que eu herdasse ficasse inalienável. Eu não poderia vender nada. Criaram a Fundação Nemirovsky e doaram as obras.”

Reparem que o pai nao deixou todos os bens para outra pessoa. Apenas impediu que a filha vendesse os bens herdados. Isso porque, por lei, a filha eh o que chamamos de herdeira necessaria.

Herdeiros necessarios sao os descendentes (filhos, netos, bisnetos, etc), ascendentes (pais, avos, bisavos, etc) e conjuge. Se um ou mais desses herdeiros estiverem vivos, o testamento nao pode dispor de mais da metade dos bens para outras pessoas ou instituicoes. Em outra palavras, o sucedido (aquele que morreu) soh tem a metade de seus bens disponiveis, ou seja, aptos a serem doados a quem quer que ele deseje beneficiar. A outra metade deve, obrigatoriamente, ser herdada pelo(s) herdeiro(s) necessario(s).

O que os pais, no caso acima, fizeram foi estabelecer a clausula de inalienabilidade (ie, impossibilidade de venda ou doacao) dos bens herdados pela herdeira necessaria. Esse eh um expediente muito utilizado por pais ricos de filhos prodigos (“prodigo”, alias, eh um termo juridico que se refere a aquelas pessoas maiores de 18 anos que nao tem capacidade de controlar suas proprias financas e bens e acabam gastando de forma irracional e por isso acabam impedidas pela justica de gerenciarem suas financas sem assistencia de outra pessoa)

Ja a segunda parte (“criaram a Fundacao e doaram as obras”) foi feita com a parte dos bens disponiveis (a metade dos bens que pode ser livremente disposta pelo sucedido).

Fazendo um calculo rapido, conclui-se que se a Fundacao e a filha viva foram os unicos herdeiros, a filha recebeu, no minimo, o mesmo valor que a Fundacao.

Plebiscito x referendo

Saiu no Estadao de hoje (14/06/08):

"Entenda o referendo na Irlanda e o Tratado de Lisboa
Vitória do 'não' no plebiscito deixa duas opções à UE: ou Irlanda é retirada do tratado ou ele será renegociado"

Quando for dar um didatismo, entenda do que esta falando antes. Ja falei disso aqui, mas vale lembrar: plebiscito e refendo nao sao sinonimos.

No plebiscito, faz-se uma consulta prévia aos cidadãos sobre qual é a opinião deles a respeito de um assunto específico, antes de se elaborar uma norma a respeito daquele assunto. Por exemplo, em 1993 o Brasil teve um plebiscito para se saber se os cidadãos preferiam o sistema presidencialista ou parlamentarista de governo, e se
preferiam a república ou a monarquia. Se os cidadãos escolhessem qualquer coisa que não a combinação república presidencialista, o Congresso precisaria elaborar normas a respeito do novo sistema e/ou forma de governo. Outro plebiscito importante na história recente brasileira foi o de janeiro de 1963, quando os cidadãos optaram pelo retorno ao sistema presidencialista.
A vantagem do plebiscito sobre o voto em um candidato é que, no plebiscito, o cidadão opina diretamente sobre um assunto, enquanto quando ele vota em um candidato, o candidato e o eleitor dificilmente compartilham todos os pontos de vista sobre todos os assuntos: o eleitor vota no candidato que tem a maior parte das opiniões semelhantes às suas. Por isso, muitas vezes seu representante acabará emitindo um voto distinto da opinião de algumas das pessoas que o elegeram. No plebiscito, o eleitor expressa sua opinião diretamente. A desvantagem do plebiscito, por outro lado, é que ele toma tempo e custa caro. Se todas as vezes que o Congresso tivesse que votar uma lei ele precisasse perguntar aos cidadãos o que eles desejam, as pessoas passariam todo seu tempo votando, sem tempo para trabalho, lazer ou lerem livros de direito.
Já o referendo acontece depois de a norma estar pronta, ou a situação jurídica já estar constituída. É um "pegar ou largar". Enquanto no plebiscito os cidadãos dizem o que querem antes de a norma ser elaborada, e por isso eles não têm como controlar seu teor final, no referendo eles têm a norma já pronta e podem rejeitá-la ou aceitá-la. O problema no referendo é que a possibilidade de influenciar sua forma fica muito mais reduzida que no plebiscito, já que os cidadãos só opinam depois de ela estar pronta.
Outra diferença entre os dois instrumentos é que o referendo tem caráter vinculativo, enquanto o plebiscito, não. No plebiscito – como a norma jurídica ainda não existe – a votação apenas dá a orientação sobre como os cidadãos pensam. Como esse pensamento será convertido em algo prático depende de como agirão os responsáveis por transformar a orientação popular em uma norma. Já no referendo, como a norma já existe, se os cidadãos aprovarem-na, ela deverá entrar em vigor como está. Se não a aprovarem, ela cairá.
No plebiscito, é como comprar uma casa na planta: nós sabemos que depois de construída não será exatamente como queremos que seja, mas o arquiteto vai entender quais são os pontos que achamos fundamentais e construirá a casa que os respeite, ainda que fique a critério dele decidir todos os detalhes que não nos tenham sido perguntados por ele. Já no referendo, a casa já está pronta: se gostarmos, compramos, se não gostarmos, não compramos. Mas a casa já vai estar pronta quando formos às compras e não vai dar para modificá-la. Em ambos os casos, podemos dar nossa opinião diretamente: teremos visto o projeto ou a casa com nossos próprios olhos. Mas isso toma tempo. Na participação indireta (quando votamos em alguém que nos representará), é como contratarmos um corretor que parece ter o gosto semelhante ao nosso e entender o que queremos. Assinamos o cheque em branco para ele comprar a casa porque ele parece confiável. A compra da casa não nos tomará tempo mas, em compensação, o risco de o corretor errar é grande e só temos o direito de mudar de corretor de quatro em quatro anos.

Cometer uma prova

Saiu na Folha de hoje (17/05/08):

"Um homem de 37 anos foi preso ontem em São Paulo por suspeita de engravidar a filha de 14 anos. Segundo a polícia, a menina e a irmã dela, de 13 anos, disseram que eram violentadas pelo pai há sete anos. A gravidez foi descoberta pela mãe delas. Segundo a polícia, o pedreiro admitiu fazer sexo com as filhas, mas nega que seja o responsável pela gravidez. Indiciado por estupro e atentado violento ao pudor, ele não constituiu advogado."

Ninguem eh preso por suspeita de engravidar ninguem. Nao importa se eh pai, avo ou quem quer que seja. A pessoa eh presa pela suspeita de ter estuprado Fulano. Engravidar alguem nao eh um delito, estuprar alguem eh um delito. Voce nao pode ser preso por ser suspeito de um ato que nao eh definido como delito. O fato de a vitima estar gravida eh uma forma de provar o delito e nao o delito em si. Ninguem eh preso por ser suspeito de ter cometido a prova do delito, mas por ter cometido o delito em si. Da mesma forma que ninguem eh preso por ser suspeito de deixar Fulano com o olho roxo, mas por ter causado lesao corporal em Fulano, cujo o olho roxo eh a prova.

Assassinato

Saiu na Folha de hoje (18/04/08):

"Esquartejador pega 13 anos, mas fica livre

O ex-médico Farah Jorge Farah foi julgado pelo assassinato e a ocultação do cadáver de uma ex-paciente, em 2003

Farah aguardará em liberdade a decisão do recurso que seus advogados vão apresentar; pena é em prisão de regime fechado".

Ao contrario do que diz o titulo, o fato de a pessoa poder apelar em liberdade nao quer dizer que ele esteja livre. Apenas quer dizer que ele continua a responder o processo (agora em fase recursal) em liberdade.

Ninguem no Brasil pode ser investigado por julgado por assassinato. E, portanto, ninguem pode ser condenado por um assassinato. Isso porque nao existe o delito de assassinato em nossas leis penais. O crime pelo qual Fulano foi condenado em primeira instancia chama-se homicidio.

Aborto

Saiu na Folha de ontem (13/04/08):

"O fato, que costuma ser ignorado, é que, até meados do século 19, a igreja considerou, explícita e oficialmente, que o embrião não se torna um ser vivo até o 40º dia após a concepção -80º, no caso das meninas- e que, portanto, o aborto apenas é homicídio a partir desse momento. É o que diz Tomás de Aquino [cerca de 1225-74], o teólogo que possui a maior autoridade na Igreja Católica, é o que repetem Sixto 5º e Gregório 14 e é o que ensina o catecismo romano de Pio 4º e Pio 5º. E, se desde então a Igreja Católica mudou de opinião, não foi por razões teológicas, mas, como diz Bento 16, em razão do que ela acredita que a ciência moderna afirma."

Nao vou entrar nos meritos se o aborto eh bom ou ruim, mas apenas explicar o que ele eh do ponto de vista da lei brasileira.

Homicidio e aborto sao crimes distintos, para o direito brasileiro. Homicidio eh matar alguem, enquanto aborto eh um crime contra a expectativa de direito a vida do feto. Isto eh, (a) o feto nao tem vida, mas tem uma expectativa de ter vida em algum momento (ao final da gravidez). Ate que ele nasca com vida, ele nao pode ser vitima de homicidio, pois apenas alguem que tem vida pode ser vitima de homicidio, e para a lei brasileira o feto nao eh alguem ainda. (b) Para o direito brasileiro, a vida comeca quando, apos o nascimento, a crianca inala pela primeira vez. Apenas a partir deste momento ele passa a ter vida e, portanto, pode ser vitima de homicidio. Ate entao, ele eh feto e tem apenas a expectativa de, em algum momento futuro, ter vida. Eh essa expectativa de uma vida futura que a lei visa proteger atraves da proibicao do aborto.

Jornalismo irresponsavel - segunda parte

Saiu na Folha de hoje (09/04/08):

"Promotor agora pede cautela na investigação

O promotor Francisco José Cembranelli pediu cautela ontem em relação à investigação sobre a morte da menina Isabella. Ele criticou "especulações que a imprensa vem divulgando" e, sem especificar nenhuma delas, disse que muitas informações são precipitadas.
Cembranelli foi indicado pelo Ministério Público para acompanhar as investigações. Na sexta-feira passada, durante entrevista coletiva sobre o caso, ele disse que havia várias contradições nos depoimentos dados à Polícia Civil pelo pai e pela madrasta da menina.
As diferenças, segundo o promotor, eram em relação à seqüência dos fatos. Ele, no entanto, não explicou quais são os pontos estranhos.
Ontem, ele disse que as investigações devem ser conduzidas com calma e afirmou que não descarta nenhuma possibilidade na investigação.

Linhas de investigação
Ao ser questionado sobre a hipótese de um terceiro suspeito, ele disse: "Nenhuma possibilidade foi descartada. Estamos abertos a todas as linhas de investigação para formarmos a nossa convicção".
Na última sexta, o promotor também havia dito que não descartava nenhuma hipótese, embora tenha dito que a versão do casal era "fantasiosa".
Ontem, ele ressaltou que a possibilidade de haver um terceiro suspeito não é uma "convicção" na investigação e disse que espera a conclusão dos laudos periciais para poder emitir juízo sobre o assunto.
A Folha apurou que a Polícia Civil continua a considerar o casal como o principal alvo das investigações.
Cembranelli passou pouco mais de duas horas ontem reunido com policiais do 9º DP para atualizar suas informações sobre o inquérito e saber sobre os planos dos policiais para ouvir novas testemunhas.

Calma
"Eu sei que a sociedade quer respostas. Eu também quero, mas nós temos que ter calma suficiente para apresentar um resultado que satisfaça a todos", disse o promotor.
Cembranelli afirmou ainda que não recebeu oficialmente as gravações, obtidas pela polícia, do casal fazendo compras em um supermercado em Guarulhos horas antes da morte de Isabella.
Questionado sobre a declaração da defesa do casal, de que o vídeo fortalecia a inocência de Nardoni e de sua mulher, disse apenas que não iria emitir "juízo de valores". E afirmou, ainda, que permanece em vigor a decisão da polícia de manter o caso sob sigilo."

Continuando o debate a respeito do post anterior: minha experiencia profissional eh de que a maior parte das materias a respeito de crimes envolvendo criancas ou policiais acabam cometendo injusticas, e quase sempre destruindo vidas inteiras. No primeiro caso, porque todos temos o instinto natural de proteger os que nao podem se proteger. No segundo caso, porque todos temos o impulso de catalizar nas autoridades publicas nossos rancores em relacao ao Estado, e os policias, acreditem ou nao, sao as autoridades publicas mais indefesas. Por serem reacoes emocionais nos dois casos, as pessoas envolvidas na investigacao e no processo quase sempre falam mais do que deveriam (e antes do que deveriam), e a imprensa publica sem apurar e sem pensar. No caso acima, agora vemos o Ministerio Publico se contradizer. Novamente: cuidado com autoridades publicas que buscam o holofote. Os melhores tecnicos juridicos sao os que trabalham em silencio e fogem de entrevistas.

Para quem se interessa pelo assunto, recomendo a leitura do livro A Era do Escandalo, do Mario Rosa.

Novamente: nao se trata de defender ou apedrejar os indiciados. Pode ser que eles sejam culpados, e pode ser que eles sejam totalmente inocentes e estejam neste momento sofrendo nao soh a perda de uma filha, mas a perda de suas proprias vidas. O fato eh que ate prova irrefutavel em contrario, eles sao e devem ser tratados como inocentes. E mesmo depois de prova irrefutavel em contrario, eles devem ser tratados com dignidade e de acordo com o devido processo legal, ou seja, com o direito de se expressarem e se defenderem. Isso chama-se democracia, e e nao foi o que aconteceu na materia analisada na ultima semana.

Jornalismo irresponsavel

Saiu no UOL Ultimas Noticias (http://noticias.uol.com.br/ultnot/2008/04/04/ult23u1712.jhtm):

"Os depoimentos do casal Alexandre Carlos Nardoni e Anna Carolina Trotta Peixoto Jatobá apresentam contradições com versões de testemunhas ouvidas pela polícia, no caso da menina Isabella, de 5 anos, morta no último sábado, segundo o Promotor de Justiça, Francisco Cembranelli.

Em entrevista coletiva concedida em São Paulo, o promotor chegou a afirmar que existem trechos "bastante fantasiosos" nos depoimentos do casal. "Não posso comentar o conteúdo, mas posso dizer que algumas versões já foram rechaçadas pelas testemunhas", disse.

O promotor disse que será necessária uma acareação entre o pai da menina, a madrasta e outras testemunhas. O promotor, entretanto, não forneceu outros detalhes sobre a acareação.

A prisão temporária de Alexandre e Anna Carolina foi feita para evitar contato com testemunhas e local de moradia e sanar pontos obscuros da investigação. "O casal solto poderia comprometer a investigação de fatos importantes", explicou.

O casal está preso preventivamente, em celas isoladas, por proteção. O isolamento foi uma precondição exigida pelos advogados do casal para que se apresentassem à polícia, atendendo ordem judicial. Anna Carolina está no 89º Distrito Policial, no Morumbi, zona sul da capital paulista, e Alexandre, no 77º Distrito Policial, em Santa Cecília, centro de São Paulo.

Cembranelli revelou alguns detalhes que estão sendo investigados pela polícia. Um deles é uma contradição de Alexandre, que no dia do crime afirmou que a porta de sua casa havia sido arrombada. A polícia não encontrou nenhum sinal de arrombamento. Além disso, o promotor também contou que testemunhas ouviram uma briga de casal momentos antes da morte da garota.

Acidente descartado
O Ministério Público descarta a hipótese de acidente e considera clara a existência de um crime.

Para Cembranelli, tanto a polícia quanto o Ministério Público estão sendo cautelosos e que ainda é muito cedo para atribuir a responsabilidade do crime a alguém. O trabalho de perícia está quase concluído, mas 30 testemunhas ainda serão ouvidas. "Os laudos sendo elaborados e acredito que não haverá demora na conclusão", afirmou.

Vestígios de sangue
Investigadores da polícia revelaram que vestígios de sangue foram encontrados por uma equipe do Instituto de Criminalística (IC) dentro do Ford Ka do casal Alexandre Carlos Nardoni e Anna Carolina Trotta Peixoto Jatobá e no apartamento no 6º andar do edifício Residencial London - de onde a menina Isabella, de 5 anos, teria sido jogada. O delegado titular do 9º DP, Calixto Calil Filho, trabalha com a hipótese de homicídio, apontando que há fortes indícios de que a criança tenha sido arremessada por alguém.

Foram encontradas marcas de sangue na maçaneta da porta da sala e no hall de entrada. Também foram coletados fios de cabelos que estavam no chão da sala e peças da roupa que Alexandre usava naquele sábado que estavam no banheiro do apartamento ao lado, que pertence à irmã dele. Ainda não se sabe de quem e de quando são as marcas de sangue, que serão agora analisadas por meio de testes de DNA.

Os policiais acreditam que essas evidências irão compor um cenário mais preciso do caso para responder às muitas questões que não foram explicadas pelos depoimentos. Os peritos também conseguiram determinar que o sangue encontrado no dia do crime no lençol do quarto em que a menina teria sido deixada dormindo caiu de alguma pessoa que estava em pé ou sendo carregada.

Os peritos procuraram por provas no apartamento das 20h30 de quarta-feira até 1 hora da madrugada de quinta-feira. Eles usaram um composto químico conhecido como luminol - em contato com sangue, ele reage e libera uma luz verde ou azulada, indicando marcas de sangue que seriam imperceptíveis a olho nu. Segundo um investigador, a polícia ainda não tem outros suspeitos do crime além do casal.

Laudo deve confirmar asfixia
O rascunho do laudo 1.081, que será feito pelo médico Laércio de Oliveira Cesar com o auxílio de dois colegas, reforça a tese que a Isabella foi asfixiada por esganadura ou sufocamento e teve um osso da mão esquerda quebrado, provavelmente por meio de uma torção. Legistas consultados pelo Jornal da Tarde disseram que os indícios de asfixia são cinco. O primeiro é uma lesão cervical importante, que pode ter sido provocada com as mãos no pescoço (esganadura) ou com a mão ou algum outro objeto cobrindo a boca e o nariz (sufocamento).

No pulmão, os exames constataram manchas de Tardieu e Paltauf - lesões provocadas pela asfixia. Havia ainda pequenas manchas vermelhas no coração (chamadas de petéquias), e as extremidades dos dedos da menina estavam arroxeadas. Por fim, a língua de Isabella estava entre os dentes. Todos esses são sinais de asfixia.

No caso do osso da mão, a lesão teria ocorrido por torção, e havia sinais de que a fratura ocorreu quando a garota estava viva. Além disso, foi encontrada pequena hemorragia no cérebro. "Isso é comum nos casos do que chamamos de síndrome de criança espancada", disse um legista.

No corpo, havia um machucado no antebraço direito, como se ele tivesse enganchado na tela de proteção da janela ou como se ela tivesse tentado se agarrar. Por fim, havia um corte na cabeça. Não havia hemorragia interna importante no tórax ou no abdome. A inexistência de fraturas na criança, apesar da queda do 6º andar, é explicada pelo local em que ela caiu (gramado do jardim do prédio) e pela flexibilidade dos ossos infantis. Para o legista, a queda provocou a parada cardíaca."

Quem acompanha o blog percebeu que jamais publico noticias inteiras e me atenho ao que de fato eh relevante para o que quero explicar. No caso acima, a materia inteira eh uma licao em como nao fazer jornalismo. Erros tecnicos e eticos de todos os tipos.

O Ministerio Publico eh uma das partes do processo. Logo, cade a versao da outra parte? Se estao presos, que se ouca os advogados de defesa. Em nenhum momento a outra parte foi ouvida. Escrever materia com apenas uma parte nao eh jornalismo, eh linchamento publico. Ate na inquisicao a outra parte era ouvida.

A materia comprou a versao do promotor sem questionar suas intencoes em nenhum momento, como se ele fosse absolutamente imparcial, onipotente e oniciente.

O proprio promotor diz que ainda faltam mais de 30 testemunhas para serem ouvidas. Como eh que a investigacao policial pode estar proxima do fim? Apenas se a policia ja tiver uma versao que nao sera mudada seja lah o que as testemunhas digam, ainda que a favor dos investigados.

Mais: advogado nao exige nada da justica. Nem mesmo quando a vida de seus clientes esta em risco. O advogado de defesa pode pedir, mas nao pode exigir. Assim como o promotor. Alias, na mesma linha, o promotor nao determina que havera acareacao entre as partes. A investigacao policial pertence, o nome ja diz, a policia e nao ao Ministerio Publico. E se o delegado nao quiser acareacao, soh juiz pode obriga-lo. Promotor e delegado estao no mesmo nivel hierarquico e cuidam de coisas distintas: o delegado investiga, o promotor acusa, se houver provas.

Dica: Cuidado com autoridades publicas que dao entrevistas coletivas. Os melhores tecnicos juridicos sao aqueles que fogem dos holofotes.

Continuando: o laudo do IML sequer esta pronto e a materia foi escrita dando como certas informacoes que nao foram formalizadas. E se o "rascunho" nem sequer era do medico legista? Nao esta assinado! E se era o medico legista ja tiver mudado de ideia?

Pior: reparem que a materia afirma os detalhes das lesoes sofridas como se o jornalista houvesse visto e tivesse o preparo de um medico legista para afirma quais os danos foram sofridos. Novamente: nao ha laudo assinado pelo IML. E ainda que housse, as afirmacoes deveriam ser atribuidas ao laudo.

Enfim, os erros vao sendo desfiados pela materia a um ponto kafkaniano.

Os investigados podem ser mesmo os culpados, mas quem eh o jornalista (ou o promotor, ou eu ou voce) para saber? Licao numero para quem for escrever materia envolvendo crianca: nao se deixe levar pelas emocoes. Alguem se lembra da Escola Base? Pessoas tiveram suas vidas completamente destruidas porque alguns jornalistas compraram versoes sem questiona-las e sem esperar pelo devido processo legal.

A titulo de informacao, no caso da Madeleine McCann, a garota que desapareceu em Portugal, o jornal Daily Express cometeu os mesmos erros acima e no mes passado foi condenado a pagar mais de um milhao de dolares em reparacoes aos pais bem como pedir desculpa publica em primeira pagina. E, como no caso acima, os pais foram investigados.

Enfim, os pais podem ou nao serem os culpados. Qualquer que seja o caso, eles tem o direito de apresentarem suas versoes e o jornalista tem a obrigacao de publica-las, por mais inverossimeis que possam lhe soar. Isso chama-se etica profissional

Varas x turmas

Saiu na Folha de 25/03/08:

“Ontem, o Sindicato dos Trabalhadores Energéticos de São Paulo ingressou com uma ação popular na Vara da Fazenda Pública do Tribunal de Justiça do Estado para pedir a suspensão do leilão. A avaliação do sindicato é a de que o preço mínimo de R$ 49,75 por ação definido pelo Citibank ficou abaixo do valor real da Cesp.

O Partido Socialismo e Liberdade (PSOL) entrou com uma ação direta de inconstitucionalidade (Adin) no Supremo Tribunal Federal. Até ontem, não havia despacho do ministro Eros Grau. A ação questiona a proibição da participação de estatais estaduais no leilão.

O Sindicato dos Engenheiros de São Paulo aguarda para hoje o pronunciamento do juiz da 7ª Vara da Fazenda Pública de São Paulo sobre a suspensão do leilão. O Sindicato dos Engenheiros questiona a renovação da concessão de Porto Primavera. A medida, diz a entidade, pode significar prejuízo para o Estado.”

Diz a matéria que a ação popular será julgada pela Vara da Fazenda Pública do Tribunal de Justiça do Estado (SP). Os TJ não são divididos em Varas mas em Câmaras e Turmas, que são compostas por desembargadores (e juízes, quando substituindo um desembargador). É sempre um colegiado. Já as varas são divisões da Justiça de primeiro grau e são presididas por apenas um juiz togado (de carreira) apenas. Portanto, a ação deve ter sido proposta em uma Vara da Fazenda Pública. No final da matéria, diz que o sindicato que propõs a ação espera o pronunciamento da 7ª Vara da Fazenda Pública. Ou seja, no início, provavelmente se referia também a essa Vara.

A matéria também diz que não houve despacho do ministro Eros em uma ação direta de inconstitucionalidade. Despacho não é decisão do juiz, é mero ato administrativo, como por exemplo determinar que se numere páginas do processo, ou citar alguém. Portanto, não houve ainda decisão ou manifestação do ministro sobre o pedido do partido.

Ricardo Viel

Processo eleitoral nos EUA - Parte 3: A eleicao do presidente

Aí sim, a campanha presidencial começa. Agora a disputa é entre partidos e não mais intra-partido.

Novamente, os eleitores não elegem diretamente o candidato. Eles elegem delegados para o colégio eleitoral que votam no candidato por escolhido pelos eleitores daquele estado. Dois detalhes interessantes: primeiro, o sistema foi criado para facilitar o processo eleitoral em um país de dimensões continentais num período em que não havia meios seguros de telecomunicações e meios de transporte que garantissem a chegada das urnas. Por isso eles preferiam eleger delegados que representariam os votos dos eleitores daquele estado. Estranhamente o sistema existe até hoje, e assim a segunda maior democracia do planeta tem seu presidente escolhido indiretamente. Segundo, ao contrário dos delegados compromissados que vimos na convenção nacional dos partidos, os delegados para o colégio eleitoral não são obrigados a votarem em quem dizem que votarão. Veremos mais a esse respeito adiante.

Apenas para lembrar: nos EUA o voto é facultativo. Os eleitores escolhem os delegados para o colégio eleitoral. Essa votação (a cada quatro anos, como no Brasil) ocorre na terça-feira após a primeira segunda-feira de novembro (segundo os anais da Biblioteca do Congresso, essa estranha data era para garantir que a votação não atrapalhasse as colheitas pré-inverno e que ainda não haveria neve a ponto de impedir a viagem. Como domingo era o dia de oração para as duas religiões predominantes – protestantismo e catolicismo – os eleitores poderiam viajar para os centros de votação na segunda-feira e votar na terça).

Usualmente dizemos que o sistema norte-americano é o sistema the winner-takes-all (o vencedor naquele estado leva todos os votos a que aquele estado tem direito no colégio eleitoral). Em outras palavras, mesmo que o vencedor tenha vencido por 50,01% (contra 49,99% do adversário), é como se ele tivesse vencido com 100% dos votos naquele estado. Mas isso é uma meia-verdade porque há dois estados nos quais impera o sistema distrital misto: Maine e Nebraska. Neles, os votos são divididos. No Maine, por exemplo, duas das cadeiras no colégio eleitoral vão para o vencedor no estado (delegados supra-distritais), e as outras duas cadeiras vão para o vencedor em cada um dos distritos do estado (cada distrito tem direito a uma cadeira). O Colorado está fazendo um referendo a esse respeito este ano para saber se mudará seu sistema para o proporcional (em vez do candidato vencedor levar todos os votos, cada candidato leva para o colégio eleitoral a proporção de votos que recebeu).

O número de delegados por estado depende do número de congressistas daquele estado. Como o número de congressistas varia de acordo com a população, o número de delegados é relacionado à população de cada estado. Por isso vemos os candidatos se concentrarem tanto em alguns estados e ignorarem completamente outros. Para vencer, um candidato precisa obter a maioria simples dos votos no colégio eleitoral. Como existem 538 cadeiras no colégio eleitoral, essa maioria é garantida quando se consegue 270 votos (um candidato já garantiria 271 votos se vencesse nos onze maiores estados). Obviamente, se houver um terceiro candidato que obtenha algum voto no colégio eleitoral, o número de votos necessário para ser eleito diminui (a última vez que o colégio eleitoral votou em mais de dois candidatos foi em 1968, quando votou em George Wallace – o governador pró-apartheid que aparece sendo morto no filme Forrest Gump – que concorreu pelo partido Independente Americano).

Como se vê, além dos 50 estados, a capital – Washington D.C. (que não é a mesma coisa que o estado de Washington, que fica na outra ponta do país) – também tem direito a eleger delegados para o colégio eleitoral (3), ainda que não possua representantes no Congresso Nacional. Os delegados podem ser ocupantes de cargos eletivos – como senadores ou deputados – ou não, dependendo da lei eleitoral estadual (sim! para complicar, cada estado tem sua própria lei eleitoral).

Como o sistema não leva em conta o real número de votos populares recebidos pelo candidato, o vencedor no voto popular pode não ser o vencedor no colégio eleitoral. E isso já aconteceu três vezes na história dos EUA (e, em todas as três, coincidentemente o beneficiado pertencia ao partido Republicano):

Outras vezes, a diferença nos votos populares é pequena, mas a diferença no colégio eleitoral é grande. Isso porque um candidato vence em vários estados relativamente insignificantes e o outro vence em estados com grande peso eleitoral. Em 1960 Kennedy venceu Nixon por apenas 119 mil votos (34.227.096 a 34.107.646), mas obteve uma vantagem de 84 votos no colégio eleitoral.

Os delegados do colégio eleitoral votam na primeira segunda-feira depois da segunda quarta-feira de dezembro. Como já vimos, um delegado não é obrigado a votar em quem disse que iria votar (embora tenha que arcar com o custo moral disso). Apenas em 24 estados (e em Washington D.C.) os delegados são obrigados a votarem em quem disseram que votariam. Mas ninguém nunca foi punido. Nas eleições de 2000, por exemplo, uma das delegadas da Washington D.C.[1] deixou de votar em Gore (por isso a soma dos resultados na tabela acima é 537 e não 538) em protesto contra o fato de a capital não ter direito à representação no Congresso Nacional.

Eleito o presidente, ele toma posse em 20 de janeiro do ano seguinte, para um mandato de 4 anos.

Um último detalhe para quem achou que o sistema não é tão complicado assim: é relativamente fácil haver um empate no colégio eleitoral (na verdade, isso aconteceu uma vez, em 1800, quando Thomas Jefferson empatou com Aaron Burr, cada um com 73 votos). Nesse caso, a House of Representatives (Câmara de Deputados) escolhe o presidente entre os três candidatos mais votados pelo colégio eleitoral e o Senado Federal escolhe o vice entre os dois candidatos a vice mais votados pelo colégio eleitoral.[2] Como as representações de cada partido no Senado e na Câmara podem ser diferentes, é possível a eleição do presidente pertencente a um partido e do vice-presidente filiado a outro partido.

[1] Barbara Lett-Simmons

[2] As regras de escolha em cada casa são diferentes. Na Câmara, os representantes de cada estado – são 50 – votam em blocos de estado, ou seja, cada estado tem direito a um voto (não importando o número de deputados daquele estado), enquanto no Senado cada senador (são 100, no total) vota separadamente.

Processo eleitoral nos EUA - Parte 2: Outros delegados para as eleicoes primarias

Continuando o assunto de ontem:

No caso do partido Democrata, existem outros dois grupos de delegados comprometidos: os pledged party leaders leaders and elected officials (os lideres partidarios comprometidos) sao escolhidos dentre prefeitos, representantes estaduais e lideres estaduais do partido. Eles sao escolhidos por regras distintas em cada estado, mas pelos delegados distritais. Um outro grupo de delegados comprometidos, chamados de at-large (em portugues, seria algo como supra-distritais), eh escolhido para garantir a igualdade de generos (homens e mulheres) no total dos representantes de um estado. Eles apenas sao escolhidos se essa igualdade ainda nao foi atingida de forma natural. eh escolhido.

Complicou? Pois piora: existem também os unpledged party leader and elected official delegates (lider partidarios e oficiais eleitos nao compromissados), que são apontados em cada estado pela direcao nacional do partido, e ha tambem os chamados unpledged add-on (algo como supra-numerarios nao-compromissados). Nenhum desses dois grupos se comprometem a votar em qualquer dos candidatos daquele partido. Esses delegados não-compromissados são membros locais do comitê nacional do partido e ocupantes de cargos públicos daquele partido naquele estado. Como esses delegados não são-compromissados, eles podem votar em qualquer dos candidatos do partido e mudar o resultado da convenção nacional do partido.

Ja no partido Republicano, o sistema eh igualmente complicado, mas de forma diferente: alem dos delegados distritais comprometidos distritais descritos anteriormente, existem os delegados supra-distritais (at large). A regra eh que sao 10 por estado (ou seja, sao 500 no pais). Mas cada estado que deu a vitoria ao presidente Bush na ultima eleicao ganha o direito de eleger outros 4.5 delegados mais 60% do total de cadeiras disponiveis para aquele estado no Congresso. Se o estado tiver um governador republicano, ou o partido republicano for maioria na camera ou na assembleia estadual, o estado tem direito a mais um delegado supra-distrital. E para cada senador republicano eleito por aquele estado nos ultimos 6 anos, o estado tem direito a mais um delegado supra-distrital.

É por isso que é importante as renúncias dos demais candidatos do partido antes da convenção nacional e – mais importante ainda – que os renunciantes digam explicitamente a quem passam a apoiar. Não se esqueçam: as votações estaduais não acontecem todas simultaneamente. Assim, se o candidato A, que ficou com 25% dos votos em um estado, renuncia, 25% dos delegados daquele estado não vão saber em quem votar na convenção nacional se o renunciante não disser que agora passa a apoiar o candidato B ou C.

Pois bem, eleitos os delegados em cada um dos 50 estados (além da capital**), eles se reúnem na convenção nacional de cada partido para escolherem o candidato daquele partido. Dessa convenção sai o candidato daquele partido nas eleições e o partido passa a trabalhar unido em torno de um único nome.Vale lembrar que nos EUA é possível uma única reeleição para o cargo de presidente da República e que, se ele estiver no primeiro mandato, ele muito provavelmente será o candidato do partido à próxima eleição. Mas isso não o faz imune ao processo de indicação partidária que acabamos de ver. Esse caminho é apenas facilitado porque ele se torna a escolha natural do partido.

** Na verdade, Guantanamo, Porto Rico, Samoa, Ilhas Virgens e Ilhas Marianas tambem votam, mas as regras sao distintas e nao vale a pena entrar em detalhe aqui.

Processo eleitoral nos EUA - Parte 1: Primarias e Caucus

Ha algumas bobagens sendo escrita a respeito do sistema eleitoral americano, inclusive por veiculos de midia nos quais outros veiculos tendem a se basear, como a CNN e Wikipedia. Portanto, vale a pena tentar compreender corretamente.

O sistema pelo qual um presidente da República é eleito nos EUA é uma das coisas mais complexas já inventadas pelo ser humano. Possuir as mentes que conseguiram bolar um sistema como o deles explica muito porque eles foram os primeiros a colocarem o homem na lua. E a manutenção desse sistema também explica porque dois ônibus espaciais explodiram nos últimos vinte anos.

As eleicoes americanas, como no Brasil, possuem duas fazes (ou eleições consecutivas): a indicação pelo partido (“primarias”) e a eleição do presidente em si (pelo colégio eleitoral, no caso dos EUA).

Tudo começa com a escolha dos candidatos de cada partido. Ao contrário do que imaginamos, os EUA não possuem um sistema bipartidário. Pelo contrário: existem dezenas de micropartidos no país. É bem verdade que apenas dois – Democrata e Republicano – realmente têm poder, mas isso não quer dizer que haja uma restrição legal à existência de diversos candidatos. Nomes como o do bilionário Ross Perot e do ativista Ralph Nader acabaram concorrendo filiados a partidos menores, como o Reformista (Reform Party), Verde (Green) e mesmo de forma independente (sem partido, o que seria proibido no Brasil). A importância prática desses candidatos está no fato de que, por eles estarem normalmente nos extremos (extrema direita e esquerda), eles acabam sugando votos daqueles candidatos do grande partido que está mais próximo de suas plataformas. Em outras palavras, os candidatos da extrema direita tendem a sugar votos do partido Republicano (que é mais conservador) e os candidatos de extrema esquerda tendem a sugar votos do partido Democrata (que é mais liberal).

Existem dois mecanismos de escolha de candidatos nos dois principais partidos (Democrata e Republicano): primarias e caucus (nao vou tentar traduzir este termo porque nao temos um equivalente direto em portugues. O termo nao tem nada a ver com a regiao dos caucasos (caucasus, em ingles), como aparece em muito jornal e TV no Brasil. A melhor definicao para caucus seria algo como "reuniao de bairro").

As primarias constituem processos diretos, nos quais os eleitores votam em "delegados comprometidos" (pledged), ou seja, pessoas que se comprometem a votar em determinado pre-candidato. Os delegados, a bem da verdade, sao comprometidos apenas do ponto de vista moral, pois podem muito bem mudar de opiniao e votar em outro pre-candidato.

Existem dois tipos de primarias: abertas e fechadas (variam de estado para estado): nas primarias abertas qualquer pessoa pode votar em um pre-candidato de qualquer partido, nao importando se o eleitor eh registrado em outro partido (no Brasil, seria o equivalente a um militante do PT votar na escolha do pre-candidato do PSDB). Mas, e isso eh importante, cada pessoa soh pode votar uma unica vez (ou seja, o eleitor nao pode votar em um pre-candidato de cada partido). Os estados que possuem primarias abertas sao: Alabama, Arkansas, Georgia, Idaho, Indiana, Michigan, Minnesota, Mississippi, Missouri, New Hampshire, North Dakota, Ohio, South Carolina, Tennessee, Texas, Vermont, Virginia, Washington, Wisconsin (observacao: Georgia, New Hampshire, Ohio e Texas possuem o que muitos chamam de sistema semi-aberto, no qual antes das primarias o eleitor deve declarar em qual partido deseja votar. Essa declaracao normalmente eh feita atraves da requisicao de uma cedula de eleicao daquele partido).

Ja nas primarias fechadas, apenas os eleitores registrados em determinado partido podem votar em pre-candidatos daquele partido. Os estados/protetorados com primarias fechadas sao: Colorado, Connecticut, Delaware, Washington DC, Florida, Kentucky, Maryland, Nebraska, New Mexico, New York, North Carolina, Oklahoma, Oregon, Pennsylvania, Puerto Rico, South Dakota, Utah, West Virginia.

Existem vantagens e desvantagens nos dois sistemas de primarias: nas primarias fechadas, os eleitores independentes (nao afiliados) sao impedidos de votarem em quem melhor representa seus interesses, mas ao mesmo tempo, este sistem impede que eleitores de outro partido se infiltrem para votar no candidato mais fraco, o que beneficiaria o candidato de seu proprio partido no momento da eleicao. Por isso Arizona, Massachusetts, Rhode Island possuem o que chamam de semi-fechado, onde os eleitores independentes e os eleitores afiliados ao partido podem votar em um pre-candidato daquele partido, mas os eleitores de outro partido nao podem. Ja a California possui o que se chama de sistema fechado modificado, o qual permite a cada partido decidir se aceitara ou nao voto de eleitores independentes (ou de outros partidos menores).

No caucus as pessoas se reuniem (em casas, escolas, bibliotecas, igrejas etc) e debatem quem eh o melhor pre-candidato para defender suas ideas e escolhem delegados de bairro que se alinham com o pre-candidato de sua preferencia. Esses delegados de bairro, por sua vez, se reuniem posteriormente com seus colegas escolhidos em outros bairros e escolhem, por sua vez, delegados municipais que se alinham com este ou aquele pre-candidato. Esses delegados municipais, por sua vez, se reuniem posteriormente com seu colegas escolhidos em outros municipios para escolherem delegados distritais que se alinham com o pensamento deste ou aquele pre-candidato. Por fim, esses delagados distritais se reuniem com seus colegas de outros distritos e escolhem delegados estaduais que se alinham com este ou aquele pre-candidato. Sao esses delegados estaduais que representarao os eleitores na convencao nacional do partido. E da mesma forma como ha primarias aberta, ha caucus aberto (Hawaii, Minnesota, North Dakota, Washington*) e fechado (Alaska, Colorado, Iowa, Kansas, Louisiana, Maine, Nevada, New Mexico, Texas*, Wyoming).

Existe um ultimo detalhe a respeito destes delegados: no partido Democrata, impera o sistema proporcional, ou seja, cada candidato recebe o numero de delegados estaduais proporcional ao numero de votos recebidos (exceto os candidatos com menos de 15% dos votos, que sao automaticamente excluidos). Ja o partido Republicano possui regras distintas em cada estado. Em alguns estados, a regra eh de votos proporcionais (sem a regra dos 15%), e em outros estados a regra eh o sistema majoritario (o pre-candidato mais votado leva todos os delegados daquele estado e o segundo pre-candidato mais votado nao leva nada, ainda que a diferenca tenha sido de um voto).

Assim sao escolhidos os chamados delegados comprometidos distritais (que, ao contrario do que o nome diz, podem, na verdade, acabar votando em outro pre-candidato na concencao nacional). Mas eles nao sao os unicos.

* Texas e Washington possuem tanto primarias quanto caucus, com regras especificas e que nao vale a pena entrar em detalhe aqui.

Crimes de mao propria

Saiu hoje na Folha (08/03/08):

"A Assembléia Legislativa de Alagoas aprovou, por 16 votos a 2, a suspensão de processo penal contra o deputado Cícero Ferro (PMN), no qual ele é acusado de homicídio e formação de quadrilha.
(...) Segundo as investigações da Polícia Civil, o crime foi planejado em setembro de 2007 e custou R$ 20 mil.
O advogado de Ferro, Welton Roberto, disse que o deputado nega envolvimento com o crime. Também diz que ele não estava no Estado quando ocorreu a morte."

Sem entrar no debate se Fulano é ou não culpado, vale lembrar que o fato de alguém não estar presente na cena do homicídio não o exime da autoria. Isso porque o homicídio não é o que chamamos de crime de mão própria. Crimes de mão própria são aqueles que só podem ser cometidos diretamente pela pessoa. O falso testemunho (mentir depois de ter se comprometido a dizer a verdade em um processo) é um exemplo: só o Huguinho pode cometer o perjúrio se foi só ele que jurou dizer a verdade. Se Zezinho mentir em favor de Huguinho a pedido deste, Huguinho não terá cometido perjúrio, pois quem mentiu foi Zezinho. A falsidade ideológica (pretender ser alguém que não é) é outro exemplo de crime de mão própria.

Já o homicídio pode ser cometido por outra pessoa a mando do autor intelectual (autor intelectual é quem planeja o crime). Neste caso, ambos são co-autores do mesmo crime: aquele que planejou e aquele que cometeu o crime.

Direito de entrada

Saiu na Folha de hoje (07/03/08):

“Patrick O'Callaghan, brasileiro que vive há cinco anos na Espanha, onde trabalha na Bosch, escreve para reclamar do texto sobre os dois jovens brasileiros retidos no aeroporto de Barajas.
A tese dele é a seguinte: "A polícia de imigração está barrando os brasileiros devido ao aumento de 400% no número de imigrantes brasileiros nos últimos quatro anos.
Além disso, houve detenções de máfias russas e ucranianas que exploravam brasileiras no mercado sexual. Outro tema importante: foi descoberta uma máfia brasileira em Madri que vendia RGs portugueses falsos".
Depois, emenda com outros casos envolvendo brasileiros. O'Callaghan esclarece que não concorda com as práticas aleatórias da imigração espanhola e conta que teve amigos que vinham visitá-lo e foram barrados "sem nenhuma explicação".”

A regra de direito internacional eh simples: o direito de um turista ingressar ou permanecer em um pais pertence ao pais. O direito de sair do pais visitado em direcao ao seu pais de origem pertence ao visitante, exceto quando ele ou ela houver cometido alguma infracao e o pais hospedeiro resolver faze-lo/a pagar por sua infracao antes de autoriza-lo a sair (ou expulsa-lo). E, como em tudo em direito internacional, impera o principio da reciprocidade, ou seja, se o pais X comeca a negar em demasia a entrada de nacionais do pais Y em seu territorio, o pais Y provavelmente respondera com medidas similares. Se o pais Z resolver abolir a necessidade de visto previo para a entrada em seu territorio de visitantes do pais W, o pais W provavelmente abolira tal criterio para os nacionais do pais Z (alguns se lembrarao que ate a decada de 90 a Franca requeria vistos de brasileiros e o Brasil requeria visto de franceses. Hoje isso nao ocorre em nenhum dos dois paises).

Por mais frustrante que possa ser, a Espanha, os EUA, Congo e nenhum outro pais precisa explicar por que negou a entrada de Pedrinho em seu territorio, da mesma forma que o governo brasileiro nao precisa explicar por que negou a entrada do Mickey ou do Asterix.

Esse eh um dos elementos do que chamamos soberania nacional que, do ponto de vista puramente juridico, significa que um pais nao deve satisfacao a outro (como disse, essa eh uma definicao puramente juridica. Mas, especialmente em direito internacional, a soberania juridica muitas vezes cede lugar a forca economica e militar).

Deus e lei

Saiu na Folha de hoje (06/03/07):

“Três dos 11 ministros do Supremo Tribunal Federal se manifestaram ontem a favor das pesquisas com embriões humanos, mas o julgamento, um dos mais esperados da história do tribunal, foi adiado por um pedido de vista de Carlos Alberto Menezes Direito.
O STF começou a apreciar a ação direta de inconstitucionalidade proposta pelo ex-procurador-geral da República Claudio Fonteles contra o artigo da Lei de Biossegurança, de 2005, que liberou essa linha de pesquisa. O julgamento, que opõe Igreja Católica a cientistas, durou cerca de cinco horas.”

Texto interessante para refletir sobre a convivencia entre religiao e leis.

Do ponto de vista cultural, uma das maiores mudancas das sociedades ocidentais nos ultimos 150 anos foi a secularizacao do Estado. De outro lado, a maioria dos paises de maioria muculmana passou por um processo contrario: um movimento em direcao a fundamentalizacao (as leis religiosas dirigindo as sociedades e leis “terrenas”).

O Brasil, de uma forma ou de outra, foi influenciado pela onda de secularizacao, mas nao totalmente. E vez por outra temos esses choques entre religiosos e secularistas no ambito juridico. Se olharmos os preambulos de nossas Constituicoes, veremos que quase todas invocam Deus como seu garantidor (as duas excecoes sao as constituicoes de 1937 e 1891):

• “Nós, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembléia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrático, destinado a assegurar o exercício dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurança, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justiça como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a solução pacífica das controvérsias, promulgamos, sob a proteção de Deus (...)” (Constituicao de 1988)
• “O Congresso Nacional, invocando a proteção de Deus, decreta e promulga a seguinte Constituicao do Brasil” (Constituicao de 1967)
• “Nós, os representantes do povo brasileiro, reunidos, sob a proteção de Deus, em Assembléia Constituinte para organizar um regime democrático, decretamos e promulgamos a seguinte Constituicao dos Estados Unidos do Brasil” (Constituicao de 1946)
• “Nós, os representantes do povo brasileiro, pondo a nossa confiança em Deus, reunidos em Assembléia Nacional Constituinte para organizar um regime democrático, que assegure à Nação a unidade, a liberdade, a justiça e o bem-estar social e econômico, decretamos e promulgamos a seguinte Constituicao da Republica dos Estados Unidos do Brasil” (Constituicao de 1934)

Em varios momentos vemos a influencia da religiao – especialmente a catolica – em nossas leis. Desde a proibicao do casamento entre pessoas do mesmo sexo ate a proibicao do aborto.

A cada 20 ou 30 anos o Brasil passa por esses momentos de “teste” para saber o quanto queremos nos secularizar. Na constituinte de 1988, venceu a religiao, com a permanencia da referencia a Deus (houve um grande debate na epoca). No fim da decada de 1977, venceu a secularizacao, com a lei do divorcio (ate o advento da lei do divorcio, em 1977, o casamento era para sempre). O debate atual no STF eh importante nao apenas para o debate das celulas-tronco, mas para definir o quanto a sociedade brasileira deseja mudar, e em qual direcao.

Dolo eventual

Saiu na Folha de ontem (05/03/08):

“O Ministério Público da Bahia denunciou ontem à Justiça o diretor da Superintendência de Desportos da Bahia, Raimundo Nonato Tavares da Silva, o ex-jogador Bobô, e o engenheiro civil Nilo dos Santos Jr. por homicídio culposo (sem intenção) e lesão corporal de natureza culposa pelo acidente ocorrido na Fonte Nova, em 25 de novembro de 2007.
Em janeiro, Bobô e os presidentes da federação baiana, Ednaldo Rodrigues, e do Bahia, Petrônio Barradas, além do diretor técnico da CBF, Virgílio Elísio, haviam sido indiciados pela Polícia Civil por homicídio doloso eventual (quando pode haver intenção de matar). Nilo dos Santos havia sido indiciado por homicídio culposo.
Segundo o promotor Nivaldo Aquino, os demais não tiveram, na esfera criminal, responsabilidade. Para ele, o ex-atleta e o engenheiro foram co-autores da tragédia, que teria ocorrido por imprudência e negligência.”

Para que algo seja considerado delito, a regra do direito brasileiro eh que exista a intencao da pessoa de cometer o delito, ou que a pessoa assuma o risco de produzir o crime. Em outras palavras, a pessoa tem que querer ou aceitar que sua conduta resulte em algo que eh considerado um delito. Por excecao, em alguns (poucos) crimes, a lei aceita que alguem possa ser condenado por um crime que cometeu sem intencao ou sem aceitar o risco de produzi-lo. Ou seja, quando o criminoso comete o crime por imprudencia, impericia ou negligencia, e nao por intuito.

No caso de o criminoso querer cometer o crime, chamamos dolo direto. No caso de o agente assumir o risco de cometer o crime, chamamos de dolo eventual. Em ambos os casos, trata-se de crime doloso.

No caso de o criminoso cometer o crime por inprudencia, impericia ou negligencia (ou seja, sem intencao ou sem assumir o risco), dizemos que o crime eh culposo.

O dolo eventual no homicídio não é quando "pode haver intenção de matar", como diz a matéria. É quando se assume o risco de que o crime ocorra. Um exemplo é dirigir a 200 km/h na Avenida Paulista. O motorista não esta tentando matar ninguem, mas qualquer pessoa minimamente sana sabe que dirigir a 200 km/h na Avenida Paulista provavelmente causara a morte de alguem. Se ele mata alguém, então pode ser enquadrado no homicídio com dolo eventual pois assumiu o risco de causar a morte de alguem.

RV & GR

Prostituicao

Saiu na Folha Online no dia 29/02/08:

"Entre os presos estão mulheres coreanas que eram trazidas para trabalhar como garotas de programa no local. Segundo informações da Polícia Militar, todas foram detidas sem os documentos e nenhuma fala português. A polícia vai apurar se há menores no grupo.
Dois homens identificados como donos e os freqüentadores do local também foram presos e devem prestar esclarecimento nesta sexta-feira na superintendência da Polícia Federal, na zona oeste. Todos os detidos tem nacionalidade coreana ou são descendentes.
A PM informou que os donos podem responder pelos crimes de favorecimento à prostituição, contrabando e tráfico internacional de mulheres."

Prostituicao nao eh crime no Brasil. Nao importa se a pessoa eh mulher, homem, brasileiro, estrangeiro ou extraterrestre. Na reportagem acima as mulheres foram presas nao por serem prostitutas, mas - provavelmente - por nao possuirem o visto necessario para trabalharem ou residirem no Brasil.

Quando a policia prende (especialmente travestis) na rua, a prisao nao se da porque eles estao se prostituindo ou porque sao travestis. Para a lei brasileira, nenhuma das duas coisas constitui crime. Eles sao presos, quase sempre, pelos delitos de Ato Obsceno (art 233 do CP: "Praticar ato obsceno em lugar público, ou aberto ou exposto ao público: Pena - detenção, de 3 (três) meses a 1 (um) ano, ou multa.") ou importunacao ofensiva ao pudor (art 61 da Lei de Contravencoes Penais: "Art. 61. Importunar alguem, em lugar público ou acessivel ao público, de modo ofensivo ao pudor: Pena – multa"

Mas existem varios delitos relacionados a prostuicao (normalmente com a/o prostituta/o como vitima). Entre eles estao o favorecimento a prostituicao (induzir, atrair, facilitar ou manter alguem na condicao de prostituto/a), e o trafico internacional pessoas (o crime de trafico internacional de mulheres desapareceu em 2005, quando foi substituido pelo trafico internacional de pessoas).

Tribunais de conta

Saiu na Folha de hoje (27/02/08):

"Em 2001, uma CPI (Comissão Parlamentar de Inquérito) sugeriu a extinção do TCM após encontrar uma série de irregularidades: supersalários, nepotismo, falta de transparência com gastos nebulosos.Na avaliação dos vereadores, o trabalho desempenhado pelo tribunal não justificava o alto custo para sua manutenção: o Orçamento de 2008 é previsto em R$ 149,1 milhões.Uma das conseqüências da CPI foi a aprovação, em 2004, de uma reforma administrativa. A incorporação de gratificações a cada cinco anos de trabalho, mesmo que ininterruptos, por exemplo, foi extinta na época. Ontem, a Câmara decidiu liberar tudo novamente".

Assim como existe um órgão apêndice no Executivo – o ministério público – existe também um órgão apêndice no Legislativo: o tribunal de contas. Na esfera federal, há o Tribunal de Contas da União (TCU). Na esfera estadual, os tribunais de contas dos estados. Já na esfera municipal, a história é mais delicada: a Constituição, em seu artigo 31, §4º, diz que “é vedada a criação de Tribunais, Conselhos ou órgãos de Contas Municipais”. O que ela proíbe é a criação. Mas ela não manda desfazer os tribunais de contas municipais que já existiam, em 1988. E eles já existiam nas cidades de São Paulo e Rio de Janeiro. Por isso essas duas cidades puderam manter seus tribunais de contas municipais, enquanto os outros municípios não puderam (e não podem) criá-los.

O TCU tem como função principal auxiliar o Congresso Nacional na fiscalização contábil, financeira, orçamentária, operacional e patrimonial da União e das entidades da administração direta e indireta (ou ente privado que utilize, arrecade, guarde ou administre dinheiros, bens ou valores públicos ou pelos quais a União responda). Suas duas principais funções são julgar as contas apresentadas pelos administradores das entidades mencionadas acima, e emitir parecer sobre as contas apresentadas pelo presidente da República. Quem julga as contas apresentadas pelo presidente da República é o Congresso Nacional, por isso não cabe ao TCU efetivamente aprová-las ou desaprová-las, mas apenas orientar o Congresso.

Os tribunais de contas estaduais julgam as contas daqueles que administram dinheiro público do Estado e emitir parecer a respeito das contas apresentadas pelo governador. Os TCEs também são responsáveis por julgar as contas dos municípios situados em seus respectivos estados, (a exceção fica por conta dos municípios de São Paulo e Rio de Janeiro, onde os tribunais de contas municipais julgam as contas municipais e emitem parecer a respeito das contas apresentadas pelo prefeito, que são julgadas pela Câmara de Vereadores).

Processos administrativo x judicial

Saiu na Folha de ontem (21/2):

"Um jovem de 27 anos, de Pontal (351 km de São Paulo), foi multado em R$ 14.880 pela Secretaria da Justiça do Estado após chamar de "veado" um homem de 48 anos, homossexual declarado, em um posto de gasolina da cidade.
É a primeira vez que essa multa é aplicada desde a criação da lei estadual nº 10.948, de 2001, e da formação da comissão para julgar os casos de homofobia, em 2002.
A lei, de autoria do deputado Renato Simões (PT), estabelece penas às manifestações atentatórias ou discriminatórias contra homossexuais.
De acordo com a decisão da comissão, de 15 de janeiro, Juliano da Silva, 27, técnico de laboratório, será obrigado a pagar mil UFESPs (Unidades Fiscais do Estado de São Paulo) porque atacou verbalmente e fisicamente o industrial e dono de uma metalúrgica, Justo Favaretto Neto, 48.
A Procuradoria Geral do Estado é quem faz a cobrança da multa. O dinheiro vai para os cofres do Estado -caso a multa não seja paga, Silva ficará inscrito na "Dívida Ativa". Ele não pode mais recorrer da decisão na secretaria porque perdeu o prazo, mas ainda pode tentar revertê-la na Justiça.
Favaretto Neto também entrou com duas ações, uma por agressão e outra por danos morais, no Fórum de Pontal.
Na Justiça comum, ele conseguiu a vitória por agressão física, e Silva foi condenado a pagar um salário mínimo, destinado à Santa Casa de Pontal."

Existem 3 processos aqui: um administrativo, um penal e um civil. E eh facil reconhece-los.

O administrativo é o que foi julgado pela comissão (e que gerou a matéria do jornal). Ele é fácil de ser reconhecido porque foi julgado por uma comissão do Executivo. O poder Executivo jamais decide algo na esfera judiciária. Sempre que ele condena alguém é na esfera puramente administrativa (alguns outros exemplos: quando alguém é condenado pelo Fisco a pagar uma multa por não declarar o Imposto de Renda dentro do prazo, ou quando um funcionário público é suspenso por ter agido em desacordo com as normas do órgão no qual trabalha).

O segundo processo é o criminal, contra o que a matéria chamou erroneamente de "vitória por agressão física". Primeiro, isso não faz sentido do ponto de vista gramatical, pois ele não conseguiu uma vitória por agressão física. Ele não é um boxeador que ganhou uma luta. Ele é uma vítima de um crime. Segundo, o nome do delito é lesão corporal ou vias de fato (não dá pra saber porque a matéria não informou corretamente por qual delito houve a condenação).

O terceiro é o processo civil, no qual Fulano requer a indenização por dano moral. Dano moral ocorre quando alguém é submetido indevidamente a um estresse emocional.

O segundo e o terceiro processos são julgados pelo poder Judiciário.

RV & GR

Furto x roubo

Saiu na Folha de 17/02:

"A Superintendência da Polícia Federal do Rio arquivou o ofício em que a presidente do inquérito que apura o roubo de material de informática com dados secretos da Petrobras, Carla de Melo Dolinski, pedia reforço material e de pessoal para as investigações."

Pelo que até agora foi divulgado, o que aconteceu no caso da Petrobras foi um furto. O fato de supostamente ter sido violado um lacre e rompido um cadeado não fazer do furto um roubo (que é quando há violência ou grave ameaça para a apropriação da coisa). No caso do furto da Petrobras houve uma qualificadora, como diz o parágrafo 4, inciso I, do artigo 155 do Código Penal (que trata do furto): "com destruição ou rompimento de obstáculo à subtração da coisa". A pena é maior se isso ocorre (de 2 a 8 anos, quando o furto simples é 1 a 4, sempre de reclusão), mas o crime é ainda o mesmo: furto

Em quase toda a matéria fala-se em roubo, mas gravidade e/ou quantidade da coisa subtraida não transforma o furto em roubo. Não importa se foi um Real ou um milhão: se não houve nem violência nem grave ameaça, é furto.

RV & GR

Imposto de exportacao

Saiu na Folha de hoje (3/2/08):

"Jobim, que é gaúcho assim como o ministro Tarso Genro (Justiça), defendeu os termos de um ofício enviado ao Ministério do Desenvolvimento no qual os dois pedem a revisão da cobrança de um imposto de 150% sobre exportações de armas brasileiras para certos países da América Latina e Caribe. O Rio Grande do Sul é um pólo fabricante de armas de fogo. O documento foi revelado na semana passada pela Folha.
"O que temos ali é o seguinte: havia um impedimento de exportação em [para] alguns países latinoamericanos. Nos outros não teriam. Teríamos um aumento brutal de taxa de exportação. Você sabe que não se exporta impostos, ao acontecer isso, todo o processo exportatório brasileiro tem que obedecer a mesma regra. Nós queremos desenvolver a nossa indústria", disse o ministro."

Na verdade, exporta-se imposto, sim. E isso não é só no Brasil. E por que um governo aplicaria imposto de exportação, diminuindo a atratividade dos produtos nacionais contra os produtos de outros países no mercado internacional e, por conseguinte, a quantidade de divisas que o país recebe? Por vários motivos. Por exemplo, para evitar a entrada de divisas, especialmente em momentos de hiper inflação. Ou quando o país detém monopólio mundial sobre o produto exportado e a demanda internacional não varia de acordo com o preço cobrado (o que os economistas chamam de "demanda inelástica"). O imposto de exportação também é cobrado quando é melhor para o país manter aquele tipo de produto no país (por exemplo, se há escassez de álcool combustível feito com cana-de-açúcar, o governo pode aumentar o imposto de exportação sobre o açúcar, diminuindo o incentivo que as indústrias teriam em usar a cana para fabricar o açúcar), ou quando se trata de um mercado interno que se deseja incentivar. Ele ainda pode ser cobrado por motivo de segurança. O país simplesmente pode desejar evitar que um produto seja facilmente acessível e por isso pode resolver cobrar impostos de exportação desestimulando sua exportação.

Sobre presuncao de inocencia

Saiu na Folha no dia 02/02:

"O juiz Jorge Luiz Le Cocq D'Oliveira, da 38ª Vara Criminal, condenou em primeira instância Rodrigo dos Santos Bassalo, 21, a sete anos e quatro meses de reclusão em regime inicial fechado e ao pagamento de 80 dias-multa. Ele pegou a maior pena por já responder a processo por assalto, segundo o Ministério Público."

Segundo a matéria, um dos condenados por agressão à doméstica Sirlei Dias de Carvalho recebeu pena maior por "já responder a processo por assalto". O crime de assalto não existe. Como a matéria não explica do que ele é acusado, não dá para saber se é furto ou roubo. Furto é sem violência ou ameaça. Roubo, é com violência ou ameaça. E assalto não existe, é um termo usado no universo militar (tomar de assalto).

Mais: O jornalista nao deveria consultar o Ministério Público para saber por que Fulano recebeu pena maio. O MP eh uma das partes do processo. Perguntar ao MP por que Fulano recebeu uma pena maior eh o mesmo que perguntar ao leao por que ele comeu a zebra. Se for para perguntar ao MP, que ao menos se pergunte tambem ao condenado por que ele recebeu uma condenacao maior (ele provavelmente vai dizer que eh perseguicao do MP!). A unica pessoa que poderia dar uma explicacao imparcial eh quem condenou: o magistrado. Bastaria ler a sentenca para saber.

E ainda mais: reparem que Fulano ainda nao foi condenado na acusacao do outro crime (roubo? furto?). Nao li a sentenca e nao estive presente ao julgamento, mas me parece que o MP usou o jornalista para reforcar a acusacao no crime de roubo/furto pelo qual o condenado ainda esta sendo processado. Explico: um bom magistrado nao aumentaria a pena do condenado por ele estar sendo acusado em outro processo, simplesmente porque ele estaria passando por cima da presuncao de inocencia.

RN & GR

Litigancia de ma-fe

Saiu na Folha no dia 1/2/08:

"Um dos processos já teve decisão judicial de primeira instância. Em Bataguaçu (MS), o juiz Alessandro Leite Pereira determinou a extinção da ação e condenou o fiel Carlos Alberto Lima à pena de litigância de má-fé por entender que ele não tinha legitimidade para recorrer à Justiça, pois nem é citado na reportagem."

Ninguém é condenado à pena de litigância de má-fé. Se o magistrado entender que alguém está litigando de má-fé, ele pode condená-lo a pagar uma multa. Isso pode acontecer porque a pessoa tentou obstruir o trabalho da Justiça, porque mentiu deliberadamente, porque entrou com um recurso apenas para ganhar tempo etc. O correto, por tanto, seria dizer que o fiel foi condenado a pagar uma multa porque, no entender do juiz, ele agiu de má-fé, ou litigou de má-fé. Mas isso não é o mesmo que condenação a uma pena, pois pena existe apenas quando há um delito, e litigância de má-fé não é delito.


Ricardo Nunes

Jogo dos 6 erros

Saiu na Folha de hoje (21/01/08):

"O mandato de busca e apreensão com que confiscaram as peças diz respeito a uma dívida trabalhista movida por uma ex-funcionária do salão L'Équipe, da qual eram sócios Eduardo Cinelli e os irmão Lorenzo e Davi Merlino.(...)
O pedido de penhora foi feito há dois dias, exigindo a apreensão das roupas antes do desfile. Uma liminar movida anteontem pelo advogado de Lorenzo, ainda não publicada, serviu para negociar com os fiscais que a apreensão se desse após o desfile. "Vamos publicar a liminar na segunda e recuperar as roupas", diz Battaglia."

1) Mandato é delegação de poder, missão. É parlamentar. Mandado é decisão do juiz, que manda, determina, ordena.

2) Em determinado momento diz o texto que o pedido de penhora foi feito havia dois dias. No entanto, não diz se o juiz aceitou ou não. O pedido, em si, não significa nada. A Justiça acatar é outra história. Pelo que diz a notícia, deduz-se que a Justiça acatou o pedido de penhora. 3) Ademais, ninguem exije algo do juiz. Pede-se algo.

4) Diz o texto: "Uma liminar movida ontem pelo advogado fulano, ainda não publicada, serviu para negociar com os fiscais". Oficiais de Justiça não são fiscais. São funcionários do Poder Judiciário.

5) A liminar não foi movida pelo advogado. O que foi movido foi o pedido liminar. Quem move o processo eh a Justica

6) A Justiça, pelo que dá a entender o texto, concedeu o pedido liminar para a não apreensão das roupas, mas a decisão ainda não tinha sido publicada. Afinal, houve a publicacao ou nao?

Ricardo Nunes

Processo vs inquerito

Saiu na Folha no dia 12 de janeiro:

"A nadadora Rebeca Gusmão sofreu ontem dois duros golpes. O promotor Alexandre Graça, da 17ª Promotoria de Investigação Penal da 1ª Central de Inquéritos, denunciou a brasiliense sob a acusação de falsidade ideológica. Quase ao mesmo tempo, a Confederação Brasileira de Desportos Aquáticos revelou que a contraprova do exame antidoping, feita no mês passado, confirmou a presença de testosterona.
A CBDA informou ter sido notificada pela Fina (Federação Internacional de Natação).
Caso o Tribunal de Justiça do Rio aceite a denúncia, Rebeca pode ser condenada a pelo menos um ano de detenção. Durante o Pan, dois exames da nadadora revelaram urinas diferentes, o que seria fraude.
(...) No mês passado, o delegado Marcos Cipriano não denunciou nenhum envolvido no inquérito sobre a fraude nos dois exames da nadadora, que tinham urinas diferentes. Antes de enviar o inquérito ao Ministério Público do Estado do Rio, o titular da Delegacia de Repressão aos Crimes contra a Saúde Pública do Rio alegou que não ficou ""convencido de que Rebeca manipulou a urina". ""Além disso, a coleta foi bastante contestada. Por isso, decidi não denunciar ninguém", disse ele na época."

A regra é que um processo comece, sempre, na instância inferior, ou seja, em uma Vara (na Justiça Estadual ou Federal) e julgado por um juíz. Se houver recurso, então caberá a um tribunal julgá-lo. Diz a matéria que, caso o Tribunal de Justiça do Rio aceite a denúncia, a nadadora poder ser condenada... Não conheço o caso, mas é muito provável que haja um equívoco na notícia. Os TJs só analisam, em primeira instância, casos que envolvam algumas situações ou pessoas ou instituições que necessitem de tratamento especial. Quem determina a competência para esses casos é a Constituição do Estado, no caso, a Constituição do Estado do Rio de Janeiro. Normalmente é quando envolvem deputados, o governador do Estado, membros do Ministério Público etc.No restante, a regra é ser julgado, inicialmente, por um juiz.

Posteriormente, a notícia diz que o delegado não denunciou ninguém. Delegado não denuncia, quem denuncia é o Minstério Público. Delegado, se convencido que houve crime, indicia e investiga através de um inquérito policial. O inquérito é remetido à Justiça, que o encaminha ao MP, que decide se pede o arquivamento ou denuncia.

Ricardo Nunes

Instaurar inquerito vs propor acao

Saiu na Folha de hoje (04/01/07):

"A dívida atualizada de cerca de R$ 130 mil, referente ao fornecimento de combustível e autopeças para a Prefeitura de Murici em 2004, era cobrada judicialmente. Em 19 de dezembro, o promotor de Justiça Napoleão Amaral Franco instaurou ação civil pública contra o ex-prefeito e contra Gilson Gomes, ex-secretário de Fazenda do município, por improbidade administrativa e enriquecimento ilícito.

A Justiça, em recesso, não decidiu se vai instaurar processo. Segundo o promotor, os recibos apresentados pela prefeitura para comprovar o pagamento foram falsificados. O dinheiro teria sido desviado."

Diz a matéria que o promotor instaurou ação civil pública contra o ex-prefeito. O Ministério Público não instaura ação civil, ele propõe. O que ele pode instaurar é um inquérito civil para investigar se houve alguma violação à lei. Se ao final do inquérito ele estiver convencido que houve irregularidades, então ele propõe a ACP."

- Ricardo Nunes

Ação civil pública

Saiu na Folha de 31 de Dezembro:

"Ministério Público ameaça processar o Iphan

O Ministério Público Federal no Acre enviou ao Iphan (Instituto do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional) recomendação para que, até o fim deste ano, dê início ao processo de tombamento dos geoglifos acreanos. Se isso não ocorrer, o órgão federal será denunciado à Justiça.
O procurador da República Anselmo Henrique Cordeiro Lopes afirmou à Folha que, se a recomendação não for acatada pelo Iphan nos próximos dias, em janeiro dará entrada no Judiciário uma ação civil pública contra o órgão.”

Cabe ao MP (no caso o Ministerio Publico Federal), entre outras funções, a fiscalização do que é feito com o patrimônio histórico federal. Um dos instrumentos que o MP tem para fazer valer suas atribuições é a ação civil pública (o que não significa que apenas o MP quem pode mover ACP. A Defensoria Pública, os estados, municípios, o DF, autarquias, empresas públicas, fundações, sociedades de economia mista e associações que preencham alguns requisitos também são legitimados para propor esse tipo de ação).

No entanto, como o próprio nome diz, ACP funciona no âmbito civil e não no penal. A matéria diz que o MPF pode denunciar o Iphan à Justiça. Denunciar é um termo técnico no mundo do direito: é o instrumento através do qual o MP inicia uma ação penal. Ou seja, se a matéria trata de uma ação civil, o MPF não denunciará o Iphan: ele acionará ou processará (civilmente) o órgão, como diz, de forma correta, o próprio título da matéria.

Mais sobre a ACP: na ação civil pública, que é proposta na esfera cível, somente pode haver a condenação ao pagamento de uma indenização ou ao cumprimento de uma obrigação de fazer ou não fazer algo. Nunca a prisão de alguém. Ela pode ser proposta contra pessoa física ou jurídica e seu objetivo é proteger o patrimônio público e social, o meio ambiente, o consumidor, ou, ainda, quaisquer interesses difusos e coletivos.

- Ricardo Nunes

Principio da anualidade

Saiu na Folha de hoje (03/01/2008):

"Era Barbada , como se diz no jóquei, o primeiro páreo do "ajuste fiscal" pós-CPMF. O governo apostou em cavalos tributários velozes. Quer dizer, aumentou a alíquota de impostos cuja arrecadação tem crescido rápido, o Imposto sobre Operações Financeiras (IOF) e a CSLL (Contribuição Social sobre o Lucro Líquido). O IR-Pessoa Física é, na verdade, o que cresce mais, mas Lula não pagaria para ver o vexame de elevar o IR."

Existe um outro motivo para o governo nao ter mexido no imposto de renda que eh tao relevante quanto a potencial impopularidade de um aumento: o momento em que ele teria efeito.

O imposto de renda funciona sob do principio da anualidade, ou seja, a nova lei soh se passa a valer para os fatos geradores a partir do ano postererior a sua modificacao (eh por isso que existe tanta lei tributaria criada e modificada no apagar das luzes, em dezembro). O principio da anualidade para o IR significa que a lei modificada em 2007 soh afeta as rendas geradas em 2008 ou depois. Soh que o imposto de renda pode ser pago de duas formas: continuamente (todo mes ou todo trimestre) ou anualmente. Embora os trabalhadores assalariados, via de regra, paguem de forma continuada (e depois recebem a restituicao se tiverem pago mais do que deveriam), muitas organizacoes pagam de forma anual. E ai eh que mora o detalhe: embora a aliquota do imposto de renda aumente para as rendas (lucros, salarios, alugueis e juros) ja em 2008, se o regime de pagamento do contribuinte eh o regime anual, o governo soh vai ver o dinheiro no primeiro semestre de 2009, que eh quando o contribuinte vai efetivamente pagar o imposto de renda devido sobre as rendas de 2008. E isso significa que o governo nao conseguiria cobrir de forma imediata o deficit causado no orcamento de 2008.

Carga tributaria

Materia de capa da Folha de hoje (31/12/07):

"Brasileiro nunca pagou tanto em tributos

Recorde, carga tributária deve superar 36% do PIB; contribuinte precisou trabalhar 146 dias no ano só para pagar impostos"

O titulo esta perfeito, mas a primeira linha fina contem um erro: "contribuinte precisou trabalhar 146 dias no ano so para pagar impostos". Errado. Ele precisou trabalhar 146 dias para pagar tributos. Imposto eh um dos tipos de tributos, ou seja, todo imposto eh um tributo, mas nem todo tributo eh um imposto. Por exemplo, as taxas e as contribuicoes sociais sao tributos, mas, como os nomes dizem, nao sao impostos: sao taxas e contribuicoes. Se ele tivesse trabalhado 146 dias soh para pagar os impostos, quantos outros dias teria trabalhado para pagar os demais tributos?

Alias, confesso que nao compreendi como se chegou aos 146 dias (nao estou dizendo que esta errado, mas apenas que nao consigo compreender a logica). No setimo paragrafo aparece o seguinte:

"Se o cálculo tomar por base os contribuintes da classe média -renda mensal entre R$ 3.000 e R$ 10 mil-, o número de dias trabalhados sobe para 156, ou seja, até 5 de junho. Nesse caso, a carga fiscal sobre a renda bruta sobe para 42,7%."

Se tomarmos por base como este calculo foi feito (365 dias x 42.7% = 156 dias) e usarmos o mesmo raciocinio para o brasileiro medio que eh citado na linha fina, temos 365 x 36.02% = 131 dias. De alguma forma meio mes (15 dias) foi acrescentado sem uma explicacao clara (exceto que as teclas "4" e "6" ficam acima das teclas "1" e "3" no teclado, mas em ordem inversa)

Desculpa e promessas de ano novo

Desculpem-me. Nos ultimos dois meses o numero de viagens me impossibilitou manter este blog atualizado. Devo ter um pouco mais de tempo em janeiro, mas provavelmente escreverei menos em fevereiro.
Em 2008 vou tentar incluir posts escritos por alguns outros jornalistas/juristas. Um deles que ja gentilmente aceitou o convite deve ser o Ricardo Viel, tambem da Folha. Alem de ser formado em direito, ele foi meu trainee e tem um olhar muito bom para identificar erros juridicos.

Habeas corpus

Saiu na Folha de hoje (3/11/07)

"TJ nega habeas corpus a motorista de caminhão"

O habeas corpus eh o instrumento juridico mais simples e mais poderoso que existe no direito brasileiro. Ele eh simples porque ele soh serve para uma coisa: resguardar a liberdade fisica - o direito de ir e vir - das pessoas contra coacao ilegitima do Estado, E ele eh poderoso porque ele nao soh se sobrepoe em termos de urgencia a todos os outros instrumentos, como tambem eh o que menos possui requisitos.

Como disse, ele serve para proteger a liberdade fisica das pessoas. Liberdade fisica eh o direito de ir e vir, de se locomover. Obviamente, ele soh a protege quando ela esta sendo tolhida (ou esta sendo ameacada) indevidamente. Se Fulano esta condenado e deve cumprir pena, nao cabe habeas corpus, pois sua liberdade esta sendo tolhida legitimamente. Mas se ele ja terminou de cumprir a pena e ainda esta preso, seu direito de ir e vir esta sendo danificado de forma ilegitima. Logo, cabe habeas corpus.

O habeas corpus pode ser concedido tambem quando a liberdade fisica esta sendo ameacada (ou seja, quando ainda nao ha o dano, mas apenas a ameaca do dano). Eh o chamado habeas corpus preventivo.

E, tambem como disse, ele eh simples. Por ser tao importante e elementar, a lei determina poucas regras para que alguem possa utiliza-lo. Ele eh um dos poucos instrumentos juridicos, por exemplo, que podem ser apresentados a Justica sem a interferencia de um advogado. Basta que alguem identifique as partes envolvidas, descreva a ameaca ao direito de ir e vir, e peca que alguma providencia seja tomada para protege-lo.

Direito vs moral

Saiu na Folha de ontem (28/10/07):

"Procurado ontem, padre Júlio não quis comentar o assunto. Seu advogado, o ex-deputado petista Luiz Eduardo Greenhalgh -ligado à Igreja-, disse que o religioso é uma vítima.
(...)
Em agosto, o padre procurou a polícia para denunciar Batista. Disse que o ex-interno o chantageava e fazia ameaças, entre elas que iria denunciá-lo falsamente por pedofilia.
(...)
De acordo com Costa, seu cliente disse que as relações sexuais passaram de um abuso, durante a adolescência, para um consentimento, no início da fase adulta. Por essa versão, Lancelotti teria ficado com ciúmes do casamento do ex-interno, há cerca de um ano. "[Batista] Tinha uma amizade que se tornou um relacionamento sexual [com o padre].
Ele [o ex-interno] disse que aos 16, 17 anos foi abusado sexualmente pelo padre. Ele disse isso taxativamente", relatou Costa. Ainda segundo o advogado, Batista declarou que as relações ocorriam após as missas celebradas pelo padre Júlio."

Apenas como exemplo, digamos que as alegações sejam verdadeiras. Fulano tinha 16 anos quando o relacionamento aconteceu. Mantenha esse número na memória pois ele é essencial.

1) No direito brasileiro não existe o crime de abuso sexual, que é o que o advogado de Fulano disse que aconteceu (existe o crime de assédio sexual, que não tem nenhuma relação com o caso acima).

2) Também não houve atentado violento ao pudor pois tudo indica que o relacionamento era consentido. A lei é clara em dizer que o atentado violento acontece quando é contra a vontade da vítima.

3) Não houve atentado ao pudor mediante fraude porque o suposto autor nunca escondeu sua identidade. Pelo contrario: só teve acesso à susposta "vítima" por ser religioso.

4) Não houve atentado violento presumido porque o menor tinha 16 anos e o atentado violento presumido acontece se o menor tem 14 anos ou menos.

5) Não houve estupro porque não existe estupro de homem. Nunca.

6) O único crime que o suposto autor poderia ter cometido seria o de corrupção de menores e aí entra o debate se a suposta vítima já era corrompida ou não. Corrupção, para o direito, é o desvio, o desvirtuamento. No caso, sexual. Se a suposta vítima já tinha experiência sexual, é difícil alegar desvirtuamento, pois o que o religioso teria praticado com ele dificilmente teria alterado o que ele já era antes. Se a suposta vítima já tinha experiência homossexual, é impossível alegar desvirtuamento, pois o que o padre teria praticado com ele em nada alterou o que ele já era antes (atenção: não estou fazendoe não quero fazer um julgamento de valores aqui).

Enfim, tudo indica que não houve crime na suposta relação sexual entre o religioso e a suposta vítima. Mas digamos que houve o crime de corrupção de menores. A pena máxima para esse crime é de 4 anos, o que faz com que a prescrição ocorra em 8 anos. Ora, se fulano tinha 16 anos quando corrompido e hoje tem 25, passaram-se 9 anos. Em outras palavras, ainda que tivesse ocorrido a corrupção, o crime estaria prescrito.

Logo, do ponto de vista criminal, não há razão para aceitar uma suposta chantagem a essa altura. Mas é aqui que direito e moral se separam. Uma coisa é o que a sociedade formalmente desaprova (direito) e outra é como queremos ser percebido pela sociedade (moral).

TCU

Saiu na Folha de hoje (15/10/07):

"TCU apura perda de R$14 mi em convênios para inclusão digital"

Assim como existe um órgão apêndice no Executivo – o ministério público – existe também um órgão apêndice no Legislativo: o tribunal de contas. Na esfera federal, há o Tribunal de Contas da União (TCU). Na esfera estadual, os tribunais de contas dos estados. Já na esfera municipal, a história é mais delicada: a Constituição, em seu artigo 31, §4º, diz que “é vedada a criação de Tribunais, Conselhos ou órgãos de Contas Municipais”. O que ela proíbe é a criação. Mas ela não manda desfazer os tribunais de contas municipais que já existiam, em 1988. E eles já existiam nas cidades de São Paulo e Rio de Janeiro. Por isso essas duas cidades puderam manter seus tribunais de contas municipais, enquanto os outros municípios não puderam (e não podem) criá-los.

O TCU tem como função principal auxiliar o Congresso Nacional na fiscalização contábil, financeira, orçamentária, operacional e patrimonial da União e das entidades da administração direta e indireta (ou ente privado que utilize, arrecade, guarde ou administre dinheiros, bens ou valores públicos ou pelos quais a União responda). Suas duas principais funções são julgar as contas apresentadas pelos administradores das entidades mencionadas acima, e emitir parecer sobre as contas apresentadas pelo presidente da República. Quem julga as contas apresentadas pelo presidente da República é o Congresso Nacional, por isso não cabe ao TCU efetivamente aprová-las ou desaprová-las, mas apenas orientar o Congresso.

Administração pública indireta - 4: autarquias

Titulos na Folha de hoje (14/10/07):

"BC teme que cortes alimentem inflação"
"ANP pode punir atraso na entrega de biodiesel"

O que essas instituições possuem em comum? Sao o que chamamos de autarquias. As autarquias são as instituições de definição mais difícil que as outras instituições da administração pública indireta. Elas, ao contrário das empresas (públicas e de economia mista) não exercem atividades industriais ou comerciais. Tradicionalmente são definidas como entidades criadas por leis específicas para a realização de atividades especializadas de forma descentralizada. O problema é que essa é uma definição muito vaga.

Na pratica, elas, basicamente, visam atender objetivos que não podem ser melhor alcançados pela administração direta ou por qualquer das outras três formas de administração indireta. Mas que objetivos são esses e como elas são organizadas varia muito. O INSS (Instituto Nacional de Seguridade Social), a OAB (Ordem dos Advogados do Brasil), a Anatel (Agência Nacional de Telecomunicações), o DAC (Departamento de Aviação Civil) e a Sudene (Superintendência do Desenvolvimento do Nordeste) são todos exemplos de autarquias. Mas é difícil definir qual é o traço comum entre instituições tão distintas exceto o objetivo de atender um interesse coletivo.As autarquias são normalmente mais facilmente identificadas por exclusão. Se a entidade da administração indireta não é fundação ou empresa pública ou de economia mista, ela será uma autarquia.

Administração pública indireta- 2 & 3: Empresas públicas e empresas de economia mista

Saiu na Folha de hoje (08/10/07):

"Domínio do PT e motivo da cobiça de partidos aliados, as diretorias da Petrobras e das estatais elétricas são ocupadas por militantes que retribuem a indicação partidária contribuindo com seus cofres.
Cruzamento feito pela Folha na lista de doadores do partido em 2006 com a relação de 20 mil cargos de confiança federais mostra que os diretores de empresas públicas estão no topo do ranking. Juntos, 18 diretores repassaram R$ 133 mil ao caixa do PT ou à campanha de Luiz Inácio Lula da Silva. Dos dez maiores contribuintes, oito são de estatais."

Não podemos confundir empresas públicas com empresas de economia mista, como aconteceu acima. As três empresas citadas na matéria - Petrobrás, Eletrobrá e Eletrosul - são todas empresas de economia mista e não empresas públicas.

Em um post anterior começamos a falar de administração pública indireta. Empresas públicas e de economia mista são outros dois tipos de órgãos da administração pública indireta.

As empresas – ao contrário das fundações – têm o lucro como objetivo. Uma empresa que não dá lucro não está atingindo seu objetivo. As empresas públicas, portanto, têm objetivos econômicos. O que a diferencia de outras empresas é que seu único dono é o Estado. Todo o lucro gerado é revertido ao Erário (e os prejuízos também). São exemplos de empresas públicas a Embrapa, a Emater, a ECT (Empresa de Correios e Telégrafos) etc.

Enquanto o único dono das empresas públicas é o governo, nas empresas de economia mista a maioria do capital votante – mais da metade –pertence ao governo. Isso significa que pessoas físicas e jurídicas de direito privado (isto é, nós e nossas empresas) podem se tornar acionistas das empresas de economia mista. Nós não conseguimos assumir o comando das empresas de economia mista pois o governo detem a maior parte das ações com direito a voto e, por isso, o governo será sempre o responsável pelo controle da empresa e daqueles que ocuparão seus cargos chaves. Este é o caso, por exemplo, da Petrobrás, Banco do Brasil, da Eltrobrás, da Eletrosul e da Sabesp. Uma regra prática para o dia-a-dia: para distinguir se uma empresa controlada pelo governo é pública ou de economia mista é verifique se ela é uma sociedade anônima (S.A.) (ou se tem ação na Bolsa). Se for/tiver, ela será uma empresa de economia mista, pois todas elas devem ser sociedades anônimas (e como tais, devem ser registradas junto à CVM – Comissão de Valores Mobiliários). Mas atenção: nem toda empresa negociada na Bolsa é estatal.

Extorsão mediante sequestro

Saiu na Folha de hoje (07/10/07):

"Dois integrantes da quadrilha de Abadía, o empresário Daniel Maróstica e o piloto de aviões André Luiz Telles Barcellos, contaram ao Gaeco (grupo do Ministério Público que investiga o crime organizado) que três pessoas da quadrilha foram seqüestradas pelo Denarc e só libertadas após pagamento de resgate.
Barcellos disse ao Gaeco que foi levado ao departamento e torturado. Maróstica afirmou que sua mulher também foi seqüestrada e só saiu mediante o pagamento de US$ 800 mil. No terceiro caso, a vítima seria o venezuelano Enry Edval Lago. Abadía diz ter pago US$ 280 mil para resgatá-lo.
O advogado de Pórrio, Daniel Bialski, diz que seu cliente nunca participou de seqüestros nem de extorsões."

O crime relatado na matéria é a extorsão mediante sequestro, e não o de sequestro. Existe no artigo 148 do Cód Penal um artigo chamado seqüestro e cárcere privado. Diz ele:

“Art. 148 - Privar alguém de sua liberdade, mediante seqüestro ou cárcere privado:
Pena - reclusão, de 1 a 3 anos”

Seqüestrar alguém é impedi-lo de ir e vir, mantendo-o preso em algum lugar. Cárcere privado significa manter a pessoa presa em um local fechado, mesmo que em sua própria residência. Na prática, não faz diferença. Mas repare que o artigo não diz nada referente às razões de alguém ter seqüestrado ou manter a vítima em cárcere privado. Quando ouvimos na televisão que alguém foi condenado por seqüestro, quase sempre existe um erro: não se trata de um seqüestro, mas de uma extorsão mediante seqüestro, que é descrita no artigo 159 do Cód Penal:

“Art. 159 - Seqüestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condição ou preço do resgate:
Pena - reclusão, de 8 a 15 anos”

Enquanto no crime de seqüestro o objetivo é privar alguém de sua liberdade, na extorsão mediante seqüestro o objetivo é ter acesso a uma vantagem. A privação da liberdade pessoal de alguém é apenas o meio de se alcançar esta vantagem. A vítima, tanto na extorsão quanto na extorsão mediante seqüestro, é chamada de seqüestrado, e o autor é chamado de seqüestrador. Mas os nomes dos crimes são distintos. Comparando ambos os artigos, percebemos a enorme diferença entre eles. Primeiro, pelas penas: o seqüestro tem pena de reclusão de 1 a 3 anos, enquanto a extorsão mediante seqüestro tem pena de reclusão de 8 a 15 anos. Segundo, porque a extorsão mediante seqüestro é um crime contra o patrimônio, enquanto o seqüestro é crime contra a liberdade pessoal. E, terceiro, porque a extorsão mediante seqüestro é um crime hediondo, e o seqüestro não.

Se os relatos acima estiverem corretos, o advogado dos Fulanos disse a verdade: eles não participaram nem de sequestro (art 148) nem de extorsão (art 158). O crime cometido foi extorsão mediante sequestro (art 159).

Justiça eleitoral

Saiu na Folha de hoje (30/9/07):

"Rogério Lanza Tolentino, advogado do publicitário Marcos Valério, foi juiz do Tribunal Regional Eleitoral de Minas Gerais e recebeu dinheiro do valerioduto durante a campanha de 1998, quando o então governador Eduardo Azeredo (PSDB) tentou, sem êxito, a reeleição. Atuando como juiz eleitoral, Tolentino votou favoravelmente ao candidato tucano em decisões próximas a depósitos em sua conta e na de sua mulher.
(...)
Tolentino alega que "foi advogado da agência SMPB, de Marcos Valério, entre 1988 e 2005", e que "os pagamentos se referem a acerto de honorários que ficaram atrasados"."

1998 é uma data entre 1988 e 2005, certo? Logo, se ele era advogado entre 88 e 05, como é que ele pode ter sido também juiz em 98?

A resposta é que a Justiça Eleitoral tem uma estrutura distinta de todas as demais Justiças. Ela não tem magistrados permanentes. Você com certeza nunca viu o edital para um concurso para juiz eleitoral. Isso porque ninguém presta concurso para juiz eleitoral. A Justiça Eleitoral é composta por magistrados tomados emprestados, e que passam a ser magistrados da Justiça Eleitoral por um tempo específico: dois anos. Por que isso? Basicamente porque seria ilógico manter juízes apenas por conta de questões eleitorais se há eleições apenas de dois em dois anos. Por isso, os magistrados eleitorais servem por dois anos. Isso não quer dizer que eles deixem de atuar como juízes na justiça comum durante os dois anos em que estão atuando também como juízes eleitorais. Eles acumulam as duas funções (e recebem a mais por isso, claro). E os advogados não deixam de ser advogados: apenas não podem atuar na área.

O juiz eleitoral de primeira instância é um juiz da justiça estadual comum. Quando ele está exercendo as funções eleitorais, ele é chamado de (e assina como) juiz eleitoral. Quando está exercendo as funções normais, é chamado de juiz de direito.

Já os TREs, que são os órgãos de segunda instância da Justiça Eleitoral, são compostos de magistrados provenientes da justiça estadual e da justiça federal, bem como de advogados. Todos pelo período de dois anos. E o TSE, órgão máximo da Justiça Eleitoral, é composto de ministros do STF, STJ e de advogados.

Administração pública indireta- 1: Fundações públicas

Títulos de matérias na Folha de hoje (29/9/07):

"Número de mães de 15 a 17 anos que têm filhos cresce, diz IBGE"
"IBGE investigará cor do brasileiro em 2008 e pode ampliar categorias"
"Cai a pobreza entre os idosos, diz IBGE"

Vocês já repararam como o IBGE dá matéria de jornal? Isso porque ele é uma das principais fontes de dados no país. Mais trabalho para minha querida amiga Mariana Viveiros, que é relações públicas lá. Mas, afinal, do ponto de vista jurídico, o que é o IBGE?

Embora a sigla IBGE signifique Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística, o nome verdadeiro dele é Fundação Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística. Sim, o IBGE é uma fundação pública. Se duvida, olhe o site.

E o que é uma fundação pública? A Administração pública é dividida em duas partes: direta e indireta. A administração pública direta é aquela que está diretamente subordinada ao presidente (ou governador, ou prefeito). Ela é composta pelos ministérios, secretarias e órgãos de assessoramento diretos do chefe do Executivo ou de seus subordinados. Assim, uma secretaria dentro de um ministério é parte da administração direta. Já a administração pública indireta, embora faça parte do Executivo, têm um grau de autonomia bem maior (ainda que tenham de prestar contas, como qualquer outro órgão do Estado). As instituições da administração indireta são divididas em quatro grupos: fundações públicas, empresas públicas, empresas de economia mista e autarquias.

As fundações públicas, assim como as privadas, visam objetivos não-econômicos. Elas não visam lucro. São constituídas visando algo diferente do mero retorno financeiro direto, como a educação, a saúde, o amparo ao trabalhador, etc. Assim, a Fundacentro (ligada ao Ministério do Trabalho) visa o desenvolvimento de políticas de amparo ao trabalhador; o IBGE (Fundação Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística) visa compreender e apoiar o desenvolvimento do Brasil através da coleta de informações estatísticas; a Funai (Fundação Nacional do Índio) visa o amparo das populações indígenas, etc. Nenhuma delas objetiva dar lucro.

Justiça vs Legalidade

Saiu na CNN hoje:

"MIAMI, Florida (CNN) -- For 11 years, Pedro Zapeta, an illegal immigrant from Guatemala, lived his version of the American dream in Stuart, Florida: washing dishes and living frugally to bring money back to his home country.

Two years ago, Zapeta was ready to return to Guatemala, so he carried a duffel bag filled with $59,000 -- all the cash he had scrimped and saved over the years -- to the Fort Lauderdale-Hollywood International Airport.

But when Zapeta tried to go through airport security, an officer spotted the money in the bag and called U.S. customs officials.

"They asked me how much money I had," Zapeta recalled, speaking to CNN in Spanish.

He told the customs officials $59,000. At that point, U.S. customs seized his money, setting off a two-year struggle for Zapeta to get it back.

Zapeta, who speaks no English, said he didn't know he was running afoul of U.S. law by failing to declare he was carrying more than $10,000 with him. Anyone entering or leaving the country with more than $10,000 has to fill out a one-page form declaring the money to U.S. customs.

Officials initially accused Zapeta of being a courier for the drug trade, but they dropped the allegation once he produced pay stubs from restaurants where he had worked. Zapeta earned $5.50 an hour at most of the places where he washed dishes. When he learned to do more, he got a 25-cent raise.

After customs officials seized the money, they turned Zapeta over to the Immigration and Naturalization Service. The INS released him but began deportation proceedings. For two years, Zapeta has had two attorneys working pro bono: one on his immigration case, the other trying to get his money back.

"They are treating me like a criminal when all I am is a working man," he said.

Zapeta's story became public last year on CNN and in The Palm Beach Post newspaper, prompting well-wishers to give him nearly $10,000 - money that now sits in a trust.

Robert Gershman, one of Zapeta's attorneys, said federal prosecutors later offered his client a deal: He could take $10,000 of the original cash seized, plus $9,000 in donations as long as he didn't talk publicly and left the country immediately.

Zapeta said, "No." He wanted all his money. He'd earned it, he said.

Now, according to Gershman, the Internal Revenue Service wants access to the donated cash to cover taxes on the donations and on the money Zapeta made as a dishwasher. Zapeta admits he never paid taxes.

CNN contacted the U.S. Attorneys office in Miami, U.S. Customs and the IRS about Zapeta's case. They all declined to comment.

Marisol Zequeira, an immigration lawyer, said illegal immigrants such as Zapeta have few options when dealing with the U.S. government.

"When you are poor, uneducated and illegal, your avenues are cut," he said.

On Wednesday, Zapeta went to immigration court and got more bad news. The judge gave the dishwasher until the end of January to leave the country on his own. He's unlikely to see a penny of his money.

"I am desperate," Zapeta said. "I no longer feel good about this country."

Zapeta said his goal in coming to the United States was to make enough money to buy land in his mountain village and build a home for his mother and sisters. He sent no money back to Guatemala over the years, he said, and planned to bring it all home at once.

At Wednesday's hearing, Zapeta was given official status in the United States - voluntary departure - and a signed order from a judge. For the first time, he can work legally in the U.S.

By the end of January, Zapeta may be able to earn enough money to pay for a one-way ticket home so the U.S. government, which seized his $59,000, doesn't have to do so"

Essa estória é interessante para ilustrar um ponto que estudantes de direito e não-juristas demoram para entender: direito e jutiça são coisas distintas que, normalmente, andam juntas, mas que por vezes estão em campos opostos.

O que as autoridades acima estão fazendo é apenas aplicar a lei. Não estão perseguindo Fulano. O problema é que, aplicando a lei, estão cometendo uma injustiça.

Não adianta reclamar das autoridades de imigração e do juiz. Para que a injustiça não ocorra, tem-se que mudar a lei, e quem muda a lei é o Legislativo. Por isso a importância do voto e, por isso, a importância da democracia: nela as leis aparecem e desaparecem de acordo com a (ir)responsabilidade daqueles que escolhem os legisladores.

Corrupcao vs prevaricacao

Saiu na Folha de hoje (27/09/07):

"Na Venezuela, corrupção começa já no aeroporto
Para um estrangeiro, é fácil ver a corrupção na Venezuela. No aeroporto internacional Simon Bolívar, em meio à presença ostensiva de soldados, carregadores oferecem a troca de dólares por bolívares no câmbio paralelo. A operação, ilegal, é feita em cantos menos movimentados do prédio.
A primeira impressão tem sido confirmada pelas pesquisas. O país voltou a aparecer no ranking da ONG Transparência Internacional como o país mais corrupto da América do Sul. A Venezuela despencou 24 postos com relação ao ano anterior, passando da posição 138 à 162, de um total de 180 países."

O termo corrupcao tem um sentido juridico muito claro: corrupcao passiva eh o funcionario publico que solicita ou recebe (para si ou para outrem, direta ou indiretamente) vantagem indevida, ou aceita promessa de tal vantagem. Corrupcao ativa (um outro crime) eh oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionário público, para determiná-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofício. Reparem que, no texto acima, nao ha qualquer mencao ao fato de que os cambistas oferecem ou pagam qualquer coisa aos policiais, e tambem nao ha mencao de que os tais policiais solicitem qualquer coisa. Quando muito, o texto acima relata um caso de prevaricacao, que eh quando o funcionario publico deixa de fazer o que deveria fazer (no caso acima, impedir os cambistas de atuarem), por causa de um sentimento ou desejo pessoal.

Mapa da pena de morte nos EUA

Mapa interessante que saiu na BBC hoje sobre a pena de morte nos Estados Unidos, onde a Suprema Corte comeca a analisar se as injecao letal eh um meio de morte cruel. Se for considerado cruel, as penas de morte devem ser suspensas ate que sejam encontradas novas formas de efetivacao da pena.

Fonte: http://news.bbc.co.uk/2/hi/americas/7013333.stm

Legitima defesa

Saiu na Folha de hoje (26/09/07):

"Armado com um martelo, o comerciante Zelito Jesus de Araújo, 41, assassinou a mulher, de 44 anos, e os dois filhos do casal, de 9 e 8 anos, dentro de casa, que ficou destruída. O crime foi ontem de madrugada, na favela Santa Terezinha, em Santo Amaro, zona sul de SP.
Ele ainda quebrou móveis, geladeira, fogão e o registro de água -inundando o local até o calcanhar. Depois, gritando palavras desconexas e girando o martelo sobre a cabeça, saiu da residência e, furioso, danificou 17 carros estacionados na rua Eduardo Magalhães.
Acordados pelo barulho das marteladas nos carros, os vizinhos chamaram a Polícia Militar. Araújo ainda quebrou as lanternas de um veículo da PM que se aproximava e quando se preparava para destruir o outro carro da corporação, um policial o baleou e o matou.
A PM diz que ele foi baleado porque resistiu à prisão."

Ninguem pode ser morto por resistir a prisao. A pessoa pode ser morta porque apresenta um risco, inclusive ao policial que a esta tentando prender, mas nao simplesmente porque resistiu a prisao.

Se Fulano esta desarmado e nao apresenta qualquer risco, por que a policia o mataria? Apenas porque ele nao quer ser preso? E alguem com o minimo de bom senso quer ser preso?!

O policial pode matar quando ele precisa se defender ou defender alguem. Eh a chamada legitima defesa. Se fulano nao esta armado, nao ha que se falar em legitima defesa. Se fulano, armado, apresenta risco apenas a propriedade, nao ha que se falar em matar em legitima defesa, pois a propriedade - qualquer que seja - tem menos valor que a vida humana (de quem quer que seja). Se fulano, ainda armado, ja esta rendido ou ja nao apresenta sinal de perigo, nao ha de se falar em legitima defesa.

A legitima defesa ocorre quando existe um perigo real e imediato. Se Fulano acabou de matar a familia mas possui apenas um martelo e nao ha outras pessoas proximas que corram perigo, nao ha legitima defesa. Se, ao contrario, Fulano esta se dirigindo a alguem com a aparente intencao de continuar matando, fala-se em legitima defesa.

Eh por isso que eh tao importante o trabalho da pericia e dos medicos legistas. Atraves dele, eh possivel averiguar se o morto apresentava ou nao perigo e se aquele que alega legitima defesa tinha a possibilidade de para-lo de outra forma que nao a morte.

Possibilidade de prisão

Saiu na Folha de hoje (25/09/07):

"A acusada teve ferimentos na mão e foi socorrida. Ontem à noite, ela seria ouvida para pela Polícia Civil, que, então, iria decidir sobre a sua prisão."

No Brasil há prisão em duas circunstâncias: flagrante e por ordem (mandado) do magistrado. A polícia sô pode prender nesse dois caso. Ou seja, quando ela testemunha o crime acontecendo ou que acabou de acontecer, ou quando o magistrado a ordena a prender. Portanto, a polícia não decide sobre a prisão de Fulana. Se Fulana estava presa (em flagrante), a polícia pode decidir por sua liberação (esse poder a polícia tem, já que ela não deve manter alguém preso se a lei permitir que a pessoa responsa em liberdade). Mas se Fulana estava solta, a polícia pode apenas decidir se vai ou não pedir a sua prisão ao Judiciário.

Muito alem do direito

Saiu na Folha de hoje (22/09/07):

"A visita do ministro da Justiça, Tarso Genro, a Mônaco não ajuda em nada no processo de extradição do ex-banqueiro Salvatore Cacciola, segundo a procuradora-geral do principado, Annie Brunet-Fuster. Tarso chega segunda-feira a Mônaco.
"É uma visita de ordem diplomática, que demonstra a importância do caso. Ele decidiu vir e deve assumir a responsabilidade. Não posso impedi-lo de vir. Ele será recebido de forma cortês, mas no plano judiciário o que preciso é dos documentos", disse ela.
(...)
Brunet-Fuster afirma que, do ponto de vista jurídico, a única forma de a visita de Tarso ter relevância é se o ministro trouxer os documentos de extradição. "A visita de um ministro mostra a importância dada ao processo pelo governo brasileiro, mas não pode mudar em nada a aplicação da lei. O processo vai seguir as disposições legais. Logo, que o ministro venha ou não, para o processo, não muda nada."
(...)
"Se temos um dossiê da Justiça que diz que alguém foi condenado por tal crime, o resto é bravata."
(...)
O Ministério da Justiça informou, via assessoria de imprensa, que a viagem não é destinada à apresentação do pedido de extradição, mas uma demonstração da importância do caso para o governo brasileiro. A intenção, informou, é garantir a manutenção da prisão de Cacciola até que o pedido de extradição esteja pronto, provavelmente na semana que vem.".

Pode soar estranho, mas considero esse um dos melhores textos sobre a sociedade brasileira que ja li em um jornal brasileiro. Ele eh genial em mostrar o modus operandi da sociedade e, por consequencia, de seus lideres.

A lei eh clara: tudo que o Judiciario de Monaco precisa eh de uma copia em frances do processo contra Fulano. A lei deles eh clara e eles a estao seguindo e a cumprirao. Mas a autoridade brasileira resolveu ir lah para "por pressao" e "fazer bonito para o publico pagante". No Brasil, isso funciona: a lei se dilata ou contrai em razao da parte interessada. A lei nao eh utilizada como lei, mas um mero principio orientador para tomada de decisoes. Em outros paises, a lei eh a lei; ponto. Nao importa se eh Fulano ou Beltrano envolvido: a lei sera respeitada. Ou na expressao latina, dura lex, sed lex. A lei eh dura, mas eh a lei.

PEC

Saiu na Folha de hoje (10/09/07):

"O principal trunfo que Renan Calheiros (PMDB-AL) conta para evitar a cassação na próxima quarta-feira, o voto secreto, sobrevive até hoje no Congresso graças a uma "mão amiga" da Câmara, que paralisou há um ano a tramitação da emenda à Constituição que torna abertas todas as votações.
Na última quarta-feira foi aniversário de um ano da aprovação (383 votos a zero) em primeiro turno, no plenário da Câmara, dessa emenda"

As emendas a Constituicao precisam ser aprovadas duas vezes em cada uma das duas casas (Senado e Camara). E nao eh uma aprovacao qualquer: em ambos os casos, a aprovacao precisa ser por 3/5 dos votos possiveis (308 deputados e 47 senadores). As emendas a constituicoes (chamadas comumente de PEC) sao as propostas mais dificeis de serem votadas. Isso porque a Constituicao eh - ou deveria ser - o documento mais importante e solido do pais. Eh nela que todas as outras normas se baseiam. Quando a Constituicao balanca, as outras normas sofrem verdadeiros terremotos. Eh por isso que a propria Constituicao estabelece que sua modificacao precisa passar por um criterio especial como o descrito acima.

Mas se voce acha que esse criterio eh muito dificil de ser alcancado, reparem o que diz o artigo 5o da Constituicao norte americana: "The Congress, whenever two thirds of both Houses shall deem it necessary, shall propose Amendments to this Constitution(...)". Em portugues, o texto diz o seguinte: para que a proposta de emenda seja iniciada sao necessarios 3/5 dos representantes"

Repararam em algo? Para que a proposta seja objeto de consideracao nos EUA, sao necessarios o mesmo percentual para que ela seja aprovada no Brasil (3/5 ou 60%).

Imposto ou contribuição?

Saiu na Folha de hoje (09/09/07):

"Embora os dados relativos a produção e lucro sejam para lá de vistosos, o mote de defesa da privatização será a contribuição social da empresa: US$ 5,867 bilhões em impostos pagos desde 1998, contra US$ 1,582 bilhão desde a fundação da Vale, em 1943, até a venda."

Coincidência (ou não?!), o texto traz os dados sugeridos no post de 03/09. Mas ele possui um erro que impossibilita distinguir se é um bom argumento ou não: Primeiro ele menciona os valores como contribuições sociais, e depois ele diz que os mesmos valores são impostos. Afinal, qual foi o tributo? Não sei mas gostaria de saber, pois faz diferença. Impostos e contribuições sociais são tributos distintos. Não são sinônimos.

Contribuições sociais têm finalidade específica e não podem ser utilizadas livremente pelo governo. Por exemplo, para financiar o sistema previdenciário (aposentadorias etc). Parte das contribuições são incidentes sobre o lucro líquido da empresa (a chamada CSLL), mas outra parte é oriunda da folha de pagamentos. Se foi essa segunda parte que aumentou, isso não significa que a empresa passou a ser mais lucrativa ou produtiva. Ela pode simplesmente estar pagando salários maiores, ou empresa e funcionários podem estar sendo tributados de maneira mais agressiva. De qualquer forma, a utilização dos tributos gerados é limitada.

Já os impostos podem ser usados como o governo bem quiser. Além disso, boa parte dos impostos que uma empresa paga - IR, IPI e ICMS - são fortemente correlacionados à produtividade/lucratividade. Se levarmos em consideração que ninguém gosta de pagar tributo e que toda empresa se esforça em evitá-los, mais impostos significa que ou a empresa deixou de sonegar, ou a empresa está mais produtiva e/ou lucrativa, ou a lei mudou e deixou de beneficiar a empresa. Em qualquer dos casos, o governo se deu melhor do que antes, pois têm mais dinheiro para utilizar como bem quiser.

Agravo?

Saiu na Folha de hoje (05/09/07):

"O presidente Lula foi derrotado por Amaral em primeira e segunda instâncias, em SP. Seus advogados apresentaram agravo para que o STJ reavaliasse a questão, pedindo ainda que a execução, para cobrança dos R$ 90 mil, fosse suspensa.

Há alguns dias, Direito "negou provimento" ao agravo. A decisão ainda não foi divulgada. Os advogados de Lula vão recorrer para que a questão seja avaliada pela Terceira Turma do STJ.

A decisão de Direito, que deve ser publicada hoje no Diário de Justiça, deve causar uma saia justa em sua posse no STF. É que Lula confirmou presença na cerimônia para prestigiar o seu, digamos, "algoz".”

Entender esse erro eh um pouco mais complicado do que os outros, mas vamos tentar.

Um magistrado toma dois tipos de decisao durante um processo: aquelas que poe fim ao processo (as sentencas e acordaos) e as que nao poe fim ao processo (as chamadas decisoes interlocutorias). Contra as primeiras, cabem a apelacao ou os recursos especial (se a questao eh levada ao STJ) e extraordinario (se a questao eh levada ao STF). Contra as decisoes interlocutorias, cabem os agravos (de instrumento e regimental).

Na questao acima, o texto dah a entender que houve um recurso contra o acordao do TJ de SP, pois diz que o agravo foi contra a derrota sofrida na segunda instancia e, ainda (e esse “ainda” eh que causa o erro) contra a execucao para a cobranca do dinheiro (“O presidente Lula foi derrotado por Amaral em primeira e segunda instâncias, em SP. Seus advogados apresentaram agravo para que o STJ reavaliasse a questão, pedindo ainda que a execução, para cobrança dos R$ 90 mil, fosse suspensa.”).

O recurso decidido pelo STJ foi um agravo (“Há alguns dias, Direito "negou provimento" ao agravo”), logo nao foi um recurso contra a decisao final da segunda instancia. Ou seja, o recurso nao foi contra a decisao do TJ de SP que disse que Fulano ofendeu Beltrano.

Nao acompanho e nao conheco o caso, mas se precisar chutar, essa eh minha explicacao: houve um agravo contra uma liminar que obrigaria o pagamento dos R$90mil antes que a questao final fosse decidida.

Uma outra explicacao possivel eh que o agravo era o que chamamos de “agravo retido”, que eh um recurso contra uma decisao que nao poe fim ao processo, mas que soh eh julgado depois que a questao final eh decidida, se houver uma apelacao. Eh como se uma das partes dissesse: “nao concordo com essa decisao interlocutoria, mas nao vou parar o processo para debate-la agora. Contudo, reservo-me o direito de trazer esse assunto a tona se, na sentenca, o resultado final do processo for influenciado por essa decisao interlocutoria com a qual nao concordo”.

O resultado eh que ficou parecendo que o nomeado decidiu uma causa contra aquele que o esta nomeando para um cargo melhor. Mas, se a decisao foi apenas um agravo, o que ele fez foi muito mais resolver uma divergencia a respeito do andamento do processo do que dizer que Fulano ofendeu Beltrano.

Plebiscito da Vale

Saiu na Folha de hoje (03/09/07):

“Aprovação de plebiscito sobre venda da Vale desagrada Lula”

Interessante este título pois parece haver uma confusão entre plebiscito e referendo.

Plebiscito acontece antes de a norma ser redigida. Referendo acontece depois. Por exemplo, em 2005 temos o referendo das armas. A lei já estava pronta. O referendo era para saber se o artigo 35 do Estatuto do Desarmamento (lei 10.826/03) seria ou não aplicado. Em 93 tivemos o plesbiscito sobre regime e sistema de governo. A norma/lei ainda não existia. Era uma consulta aos cidadãos para saberem o que eles queriam, antes que a Constituição fosse modificada.

A Vale já está privatizada. Não cabe mais perguntar se haverá ou não uma lei para privatizá-la. A norma jurídica tanto existe que a empresa já não pertence ao governo há dez anos. Logo, não se trata de um plebiscito sobre a venda da Vale (para que fosse um plebiscito, deveria ter ocorrido antes de sua venda, em 1997). O que o pessoal acima quer é ou um referendo para desfazer a venda (que, embora possível do ponto de vista jurídico, é impossível do ponto de vista econômico-financeiro) ou, o mais provável, um plebiscito para a re-estatização da Vale (ou seja, para torna-la estatal novamente, como era antes de 97).

Aliás, para quem tem interesse em investigação financeira, vale a pena fazer as contas de quanto a vale pagou de tributos nos últimos 10 anos e o quanto gerou de lucro + tributos ao governo nos dez anos anteriores à sua privatização. Não se esqueça de atualizar os valores para moeda constante (mas não use moedas estrangeiras para isso pois até o início da década de 90 o Brasil mantinha uma moeda artificialmente subvalorizada e no meio daquela década ela estava artificialmente supervalorizada). Se alguém se dispuser a fazer essa investigação, me mande os resultados!

Calunia

Saiu no Painel da Folha de hoje (31/08/07):

""A PF deveria ter cercado o local e prendido todos em flagrante por apologia ao crime ou a seu autor. Está no artigo 287 do Código Penal".
De JOSÉ OSMAR DE ARAUJO, procurador de Justiça do Ministério Público de Rondônia, sobre o jantar de desagravo ao deputado João Paulo Cunha (PT-SP) e colegas que viraram réus no processo do mensalão"

Serve como exemplo de como mesmo as pessoas que trabalham com o direito diariamente acabam cometendo erros.

Se alguem afirma que outra pessoa cometeu um crime sem que esta o tenha de fato cometido, comete um crime: calunia. No caso acima, eh calunia dizer que um grupo de pessoas estava cometendo o crime de apologia sem que elas de fato o tenham cometido (ate onde se sabe, era apenas um jantar e ninguem lah fez apologia a nenhum crime). Basta que uma das pessoas sentadas naquele jantar se sinta ofendida.

Direito a privacidade

Capa da Folha de hoje (30/8/07):

"Em conversa telefônica na noite de anteontem, o ministro Ricardo Lewandowski, do STF (Supremo Tribunal Federal), reclamou de suposta interferência da imprensa no resultado do julgamento que decidiu pela abertura de ação penal contra os 40 acusados de envolvimento no mensalão. "A imprensa acuou o Supremo", avaliou Lewandowski para um interlocutor de nome "Marcelo". "Todo mundo votou com a faca no pescoço." Ainda segundo ele, "a tendência era amaciar para o Dirceu".
(...)
O telefonema de cerca de dez minutos, inteiramente testemunhado pela Folha, ocorreu por volta das 21h35. Lewandowski jantava, acompanhado, no recém-inaugurado Expand Wine Store by Piantella, na Asa Sul, em Brasília.
Apesar de ocupar uma mesa na parte interna do restaurante, o ministro preferiu falar ao celular caminhando pelo jardim externo, que fica na parte de trás do estabelecimento, onde existem algumas mesas -entre elas a ocupada pela repórter da Folha, a menos de cinco metros de Lewandowski."

A Constituicao protege o sigilo telefonico, bem como o de correspondencia. Isso significa que eh ilegal alguem interceptar uma ligacao telefonica (o famoso grampo telefonico) sem previa autorizacao judicial. E se interceptar, essa interceptacao nao pode servir de prova em um julgamento (ainda que tenha um impacto moral/social). O mesmo vale para uma correspondencia. Mas existem algumas nuances:

Primeiro, se uma das partes envolvidas na conversa eh quem grava a conversa (ou torna a correspondencia publica), nao ha qualquer ilegalidade. Mesmo que a outra parte nao saiba que a conversa esta sendo gravada. Cabe aos interlocutores saberem se devem ou nao dizer o que dizem a outra parte. Se disse o que nao deveria, assume o risco. Quem fala demais dah bom dia a cavalo.

A segunda nuance esta relacionada a materia acima. A Constituicao garante o sigilo, mas se Fulano decide abdicar desse sigilo falando em publico algo que queria (queria mesmo?!) manter privado, ele abdicou de sua privacidade. Fazendo uma analogia, eh a mesma coisa de uma modelo resolver fazer sexo em uma praia lotada: nao ha como ela alegar que sua privacidade/imagem foi violada. Foi ela mesma quem a violou no momento em que resolve se expor em publico. O direito de um termina onde o de outro comeca.

Provas x indicios

Saiu na Folha de hoje (29/8/07):

""Dirceu era comandante da trama", diz ministro do STF"

Mas no texto, o Ministro aparece dizendo algo diferente:

""Admito que há realmente uma prova mínima de que ele [Dirceu] era o mentor e o comandante supremo da trama, em que outros personagens faziam o papel de meros auxiliares. E isso, a meu ver, merece ser investigado", disse Barbosa."

Reparem que, no titulo, a expressao prova minima desapareceu. Mas o trecho suprimido era fundamental e, do ponto de vista juridico, mais importante do que o titulo. Por que?

Se ele tivesse dito soh o que esta no titulo, ele estaria pre-julgando o reu, algo que ele nao pode fazer ou se torna imparcial. Se um magistrado diz que fulano eh culpado no inicio do julgamento, eh obvio que o reu nao tera um julgamento justo. Logo, eh evidente que o que esta no titulo nao exprime a intencao do ministro.

O que ele quis dizer eh que existem provas suficientes para que o processo seja aberto. Dizendo que ha provas minimas (e nao "indicios") do crime, ele foi muito esperto e pode ter salvo o julgamento. Explico:

Uma boa parte da doutrina entende que para iniciar um processo eh necessario apenas indicios de um crime e que o processo serve para investigar esses indicios e produzir as provas. Ja outra parte da doutrina diz que para o processo ser iniciado sao necessarias provas (algo bem mais forte do que meros indicios). O julgamento seria a respeito das provas e nao uma investigacao de indicios para a producao de provas.

Uma das questoes debatidas antes do inicio do julgamento eh se havia provas ou apenas indicios. Se havia apenas indicios e o STF aceitasse abrir o processo, os reus poderiam alegar mais tarde que o julgamento foi injusto pois nao havia provas para a abertura do processo. Dizendo que existem "provas minimas" o ministro do STF suprimiu tal possibilidade. Nao importa que lado da doutrina voce goste: segundo o ministro, nao ha apenas indicios, ha provas.

Extradicao

Saiu na Folha de hoje (28/08/07):

“Os pilotos norte-americanos Joseph Lepore, 43, e Jan Paul Paladino, 35, faltaram ontem ao interrogatório na Justiça Federal em Sinop (MT) sobre o acidente com o avião da Gol, ocorrido em setembro de 2006. Eles alegaram insegurança de retornar ao Brasil.
Os dois responderão ao processo à revelia, ou seja, sem apresentar sua versão. Quatro controladores de vôo de Brasília, que trabalhavam no dia do acidente, serão ouvidos hoje.”

O que vai acontecer se eles forem condenados? Se nao voltarem ao Brasil ou nao forem a um pais com tratado de extradicao com o Brasil, nada.

Isso porque muito poucos paises aceitam extraditar seus nacionais. O mesmo se aplica ao Brasil. Se Fulano, brasileiro, vai a Disneilandia e mata o Mickey Mouse e consegue fugir para o Brasil antes de ser preso nos EUA, ele dificilmente cumprira pena, pois o Brasil nao o extraditara para cumprir pena nos EUA.

Os unicos casos em que o Brasil extradita brasileiros sao nos casos em que Fulano se nacionalizou brasileiro e o crime ocorreu antes da naturalizacao e no caso de trafico internacional de drogas.

E se Fulano tiver duas nacionalidades? Nao importa: o Brasil nao extraditara, pois, neste caso, ao Brasil nao importa que Fulano tambem seja nacional de outro pais.

Mais: o Brasil nao extradita estrangeiros se o crime cometido foi politico ou de opiniao.

Eh por isso que muitas vezes a Justica impede a saida de um suspeito. Nao eh uma punicao preventiva, mas uma protecao ao processo. Nao eh soh o risco de a pessoa desaparecer no mundo, mas o risco de, mesmo se reaparecer, a pena tornar-se inutil ja que a pessoa nao voltara ao pais para sofrer as consequencias de seus atos.

Formação de quadrilha

Saiu na Folha de hoje (27/08/07):

"Supremo analisa suposta formação de quadrilha no caso do mensalão"

A gente sempre ouve falar de quadrilhas, mas realmente entende o que é isso? Formação de quadrilha, segundo o art. 288 do Código Penal, é "associarem-se mais de três pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de cometer crimes". Reparem no seguinte:

Primeiro: as pessoas precisam se associar. Associar-se, em direito, significa querer. Ou seja, as pessoas precisam estar conscientes de que estão juntas com o propósito de cometer um ou mais crimes. Se várias pessoas cometerem crimes juntas, mas sem saberem que estão agindo em conjunto ou em paralelo, não há quadrilha (acontece com alguma frequência nos crimes pela internet, onde vários hackers infiltram o sistema de segurança de uma organização ao mesmo tempo, sem o saberem).

Segundo: a lei fala em mais de três pessoas. Ou seja, do ponto de vista jurídico, não há quadrilha de duas ou três pessoas, pois o menor número possível de integrantes está claro na lei: quatro.

Por fim, reparem que a lei não diz que eles precisam ter cometido o crime para o qual se associaram (ou qualquer outro). Basta que se assoc